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#文章為作者觀點,不代表IPRdaily立場#
來源:IPRdaily
作者:袁 博 上海二中院
投稿原標(biāo)題:商標(biāo)缺乏顯著性的三種形態(tài)及分析
據(jù)報道,騰訊公司曾欲為其推出的手機(jī)游戲“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”,在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲等服務(wù)上申請注冊同名商標(biāo),先后被國家商標(biāo)局及商評委以該商標(biāo)缺乏顯著性為由決定予以駁回。騰訊公司不服上述決定,向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。
日前,北京知識產(chǎn)權(quán)法院對該案作出一審判決,維持了商評委被訴決定。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為,訴爭商標(biāo)為純文字商標(biāo),由“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”組成,指定使用在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲等服務(wù)上,直接表示了指定使用服務(wù)的內(nèi)容特點,容易使相關(guān)公眾認(rèn)為其是對服務(wù)內(nèi)容的描述,無法起到商標(biāo)應(yīng)具有的區(qū)分商品或服務(wù)來源的識別作用,缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性特征。另外,騰訊公司提交的證據(jù)尚不足以證明訴爭商標(biāo)經(jīng)使用已取得了顯著特征。
與之相對,今日頭條經(jīng)營方北京字節(jié)跳動科技有限公司申請注冊“頭條及圖”商標(biāo)因缺乏顯著性被商評委裁定駁回,其后該公司訴至法院請求撤銷被訴決定。經(jīng)審理,北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為字節(jié)跳動公司的申請商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)新聞資訊服務(wù)等商品上已經(jīng)進(jìn)行了大量使用,相關(guān)公眾已經(jīng)可以將申請商標(biāo)的標(biāo)識作為商標(biāo)識別。一審法院遂判決撤銷了商評委做出的“今日頭條及圖”等4個商標(biāo)駁回復(fù)審的決定,責(zé)令其重新作出決定。
那么,從上面兩個例子中,我們能得出什么結(jié)論呢?換言之,究竟什么樣的商標(biāo)缺乏顯著性呢?在我國,根據(jù)商標(biāo)法第十一條的規(guī)定,缺乏顯著性的商標(biāo)可以分為三類:僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;其他缺乏顯著特征的。以下展開分析。
1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號
此類就是所謂的商品“通用名稱”,即某類產(chǎn)品或者服務(wù)的名稱,包括行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的規(guī)范名稱和商業(yè)實踐中約定俗稱的別稱、簡稱、俗稱、雅稱等,一般屬于同業(yè)競爭者共有。由于通用名稱屬于“共用名稱”,因此通用名稱僅能標(biāo)示商品或者服務(wù)的種類,而無法起到類似商標(biāo)那樣指示商品或者服務(wù)來源地的功能。
例如,“福爾馬林”是甲醛通用名稱(音譯)、“95號”是汽油通用名稱(型號),“蘭貴人”是一類茶葉的通用名稱(品種)。值得一提的是,近年來,熱門網(wǎng)絡(luò)詞匯屢見不鮮,而且傳播速度快、范圍廣、影響大,例如“犀利哥”“白富美”“給力”等網(wǎng)絡(luò)熱詞的興起,即刻便成為了一些商家品牌打造的“新寵”,紛紛被作為商標(biāo)進(jìn)行申請注冊。部分商家熱衷于將網(wǎng)絡(luò)熱詞申請注冊為商標(biāo),不僅是因為網(wǎng)絡(luò)熱詞作為品牌可以省去不少宣傳費(fèi)用就可以達(dá)到知名的社會效果,而且部分網(wǎng)絡(luò)熱詞與某些商家經(jīng)營商品及服務(wù)含義的契合也是網(wǎng)絡(luò)熱詞注冊為商標(biāo)受到青睞的原因。然而,在“拍客”案中法院已經(jīng)指出,由于這些詞匯經(jīng)用網(wǎng)友在某類商品或服務(wù)商的大量、普遍使用,極可能導(dǎo)致其顯著程度大大減弱。
2、僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的
此類被稱為描述性標(biāo)識,就是指對商品或服務(wù)的質(zhì)量、原料、功能、用途、重量、數(shù)量等特點進(jìn)行直接的描述。由于描述性標(biāo)識與其所代表的商品或服務(wù)之間聯(lián)系過于緊密,在最初使用時無法起到識別商品或服務(wù)來源的作用,因此不宜注冊為商標(biāo)。
例如,在2014年和2015年的冬春之交,一款新的科技產(chǎn)品迅速紅遍各大網(wǎng)絡(luò)、電商平臺,成為家居用品中炙手可熱的新寵兒,它就是傳說中的“55度杯”。據(jù)商家介紹,55度杯在食品級不銹鋼夾層中貯存了一種微米級傳熱材料,當(dāng)水溫高于55℃時能夠快速把熱量傳導(dǎo)到杯壁并貯存起來,使水溫降到55℃左右,當(dāng)水溫低于55℃時,該材料會緩慢釋放熱量。而為了契合了國人的飲水習(xí)慣,將溫度精準(zhǔn)定位成為55度正是該杯的一大功能亮點。筆者認(rèn)為,無論從產(chǎn)品賣點還是功能原理,“55度”都屬于對產(chǎn)品“功能”或“用途”的描述,在其上市之初,是難以讓消費(fèi)者將其與商品來源聯(lián)系在一起的,因此缺乏“固有顯著性”(除非在經(jīng)過經(jīng)營者大量、持久的宣傳、經(jīng)營后獲得“第二含義”才能滿足顯著性的要求)。
3、其他缺乏顯著特征的
此類商標(biāo)包括過于簡單的圖形、數(shù)字、字母,以及裝飾性圖案、口號或廣告語等等,其共同特征是無法讓消費(fèi)者在心理上意識到是商標(biāo)。由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆并標(biāo)明商品來源,因此當(dāng)一個商業(yè)標(biāo)識甚至讓消費(fèi)者都不能發(fā)現(xiàn)或者發(fā)現(xiàn)了卻不能意識到是商標(biāo)時,自然不符合商標(biāo)注冊的顯著性條件。例如,對于“美麗不打烊”這樣的商標(biāo),構(gòu)成兩部分的“美麗”和“不打烊”都是常見用語,將“美麗不打烊”這一短語使用于服裝商品上,相關(guān)公眾容易將其作為廣告宣傳加以對待,因此,“美麗不打烊”不具有商標(biāo)區(qū)分商品來源的作用,在不具備“第二含義”的前提下,不具有顯著特征。
值得一提的是,我國對于用諧音漢字注冊為商標(biāo)的,只要字面上有顯著性,即使諧音后會產(chǎn)生暗示性的表明商品品質(zhì)的含義,也持較為寬容的態(tài)度。例如,“第衣”諧音“第一”,如果使用在某類商品上時,會因諧音而在口口相傳的過程中對消費(fèi)者產(chǎn)生某種暗示性宣傳作用。但是,筆者曾經(jīng)通過“中國商標(biāo)網(wǎng)”的檢索(2015年11月25日)看到,由“第衣”組成的商標(biāo)很多(包括正在申請和通過注冊的),如“第衣名”、“第衣等”、“第衣位”等,而且一部分已經(jīng)通過了注冊。(原標(biāo)題:商標(biāo)缺乏顯著性的三種形態(tài)及分析)
”第衣等“商標(biāo)注冊情況截圖
來源:IPRdaily
作者:袁博 上海二中院
編輯:IPRdaily 彭瑩
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