智能終端海外專利訴訟與應(yīng)對(下）

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原標題：智能終端海外專利訴訟與應(yīng)對(下）

為了更好地進行學(xué)習研究，從重點公司與重點NPE公司參與的專利訴訟中選擇了被用于訴訟次數(shù)較多的、在訴訟中明顯發(fā)揮作用的專利作為專利訴訟重點專利進一步分析。分析發(fā)現(xiàn)訴訟重點專利主要分為三類：終端設(shè)計及功能專利、標準必要專利、業(yè)務(wù)相關(guān)專利。

終端設(shè)計及功能專利指在終端形狀、UI以及終端功能實現(xiàn)方案等方面的專利。蘋果公司選擇的專利訴訟專利幾乎都是終端設(shè)計及功能專利，以設(shè)計類和人機交互功能為最多。摩托羅拉和微軟也較多地使用了終端設(shè)計及功能專利進行訴訟。

2011年4月15日蘋果起訴三星，2012年6月26日獲得禁售令和260萬美元保證金，2012年8月24日判定三星23款手機及平板侵權(quán)，賠償10.5億美元，2014年3月7日終賠償金9.3億。最終確認侵權(quán)的包括2個發(fā)明專利和3個外觀設(shè)計專利，USD604305和USD618677均是其中的外觀設(shè)計專利。

源自：美國加州北區(qū)法院4:2011cv01846案蘋果公司訴狀

圖1是蘋果公司提交的訴狀中關(guān)于USD604305的一個對比圖，外觀設(shè)計專利在專利侵權(quán)訴訟中，具有特別直觀的優(yōu)勢，特別是在美國這種陪審團制度的法庭，讓陪審員容易理解專利保護的內(nèi)容與被訴侵權(quán)產(chǎn)品的相似性更加容易，也增強了被認為侵犯專利權(quán)的可能性。

源自：美國加州北區(qū)法院4:2011cv01846案蘋果公司證據(jù)文書

圖2是蘋果公司提交的證據(jù)文書中關(guān)于USD618677的一個對比圖，希望以此證明三星抄襲。專利侵權(quán)不以抄襲作為必要條件，但若能證明抄襲或抄襲嫌疑，對專利侵權(quán)認定具有積極作用，且證明抄襲是對惡意侵權(quán)認定有利，而惡意侵權(quán)若證成會增加賠償?？梢娫趯＠V訟領(lǐng)域，對競爭對手產(chǎn)品更新?lián)Q代、提供新功能、性能改進等信息搜集也具有實質(zhì)性意義。

終端設(shè)計及功能專利的積極方面在于與用戶貼近且全部功能在終端上實現(xiàn)，容易發(fā)現(xiàn)和證明侵權(quán)，但其消極方面在于相對更容易被無效，“摩托羅拉US6246862，利用接近傳感器在通話過程中鎖定屏幕”“蘋果EP1964022 ，滑動解鎖”兩項專利，在訴訟過程中曾發(fā)揮積極作用，最終在訴訟中被無效。

標準必要專利（StandardEssential Patent，SEP），指在實施標準時所不可避免地會使用到的專利，即該專利的保護范圍覆蓋了標準的技術(shù)方案。與智能終端相關(guān)的標準必要專利通常為通信協(xié)議類。三星公司選擇的專利訴訟專利中包括較多通信標準專利，但是2014年3月三星在與蘋果的訴訟案中，撤回了全部標準必要專利，僅以2個非標準專利主張權(quán)利，訴訟策略似乎也開始有所調(diào)整。摩托羅拉也較多地使用了標準必要專利進行訴訟。

2010年10月6日，三星向美國ITC起訴蘋果，2013年6月5日ITC作出終判，認定蘋果侵犯三星3G標準必要專利US7706348。同時ITC對蘋果發(fā)出限制性排除令及禁制令。2013年8月3日奧巴馬總統(tǒng)否決ITC作出的禁售令。認為三星濫用標準必要專利，會影響公眾利益。

2011年10月17日，三星在日本以標準必要專利請求對蘋果的禁令時，被日本東京地方法院以違反FRAND（公平合理無歧視）原則，濫用標準必要專利為由駁回起訴。

2010年微軟在美國起訴摩托羅拉的對其標準必要專利的許可費用違反FRAND原則，經(jīng)過5年的長期拉鋸，2015年CAFC裁決微軟應(yīng)付的許可費是180萬美元，而非摩托羅拉要求的40億美元。

可以看出，使用標準專利進行訴訟，其消極方面主要是受FRAND原則限制。標準專利權(quán)人有協(xié)商的義務(wù)，若不積極與侵權(quán)人案外協(xié)商，則容易被認為濫用標準必要專利。從微軟摩托羅拉案也可以看出，F(xiàn)RAND原則對專利許可費用也具有限制作用。從積極方面來看，由于一個企業(yè)接受一個標準，則必定落入標準必要專利的保護范圍，因此，標準專利同樣容易證明侵權(quán)。

為了支持相應(yīng)業(yè)務(wù)，終端側(cè)通常有一定的改進，雖然實現(xiàn)上不完全在終端，但只要終端能夠支持該業(yè)務(wù)，容易發(fā)現(xiàn)侵權(quán)。微軟公司較多地使用了業(yè)務(wù)相關(guān)專利進行訴訟。

2012年4月，微軟向德國慕尼黑法院起訴摩托羅拉。2012年10月11日，微軟提出追加被告谷歌，侵權(quán)產(chǎn)品為谷歌地圖。2013年3月7日，法官通知谷歌和摩托羅拉的律師，他的法庭傾向于同意對谷歌和摩托羅拉發(fā)出禁令。屆時，德國境內(nèi)的手機將無法使用谷歌地圖，谷歌地圖網(wǎng)頁也會被屏蔽。涉案專利為EP0845124，該專利請求保護一個網(wǎng)絡(luò)地圖方案。

2013年5月29日，NPE公司SmartflashLLC向美國德州東區(qū)法院起訴。2015年2月24日判決蘋果蓄意侵權(quán)而判賠須支付5.329億美元賠償金。涉案專利為US8118221，該專利請求保護一個關(guān)于APP付款認證的方案。

使用業(yè)務(wù)相關(guān)專利進行訴訟，從積極方面來看，由于承載了業(yè)務(wù)，與用戶較為貼近，因此容易發(fā)現(xiàn)侵權(quán)。消極方面在于，由于業(yè)務(wù)類方案通常包括多個實體的實現(xiàn)，對其中服務(wù)器側(cè)實現(xiàn)方案的證實存在較大困難，證明侵權(quán)有一定難度。對于希望自身的專利具有訴訟價值的企業(yè)，在布局專利時，需要向以上三類專利看齊。以終端設(shè)計及功能專利中的終端功能實現(xiàn)方案來講，蘋果公司選擇的專利訴訟專利以人機交互功能為最多，而人機交互功能的特點在于與用戶貼合較為緊密，更容易發(fā)現(xiàn)與證明侵權(quán)。將終端功能實現(xiàn)方案分為與用戶貼合較為緊密的前臺功能以及與用戶較為剝離的、較難發(fā)現(xiàn)和證明侵權(quán)的后臺功能。前臺功能可以是滑動解鎖，防誤觸等功能，后臺功能可以是天線控制、搜網(wǎng)控制等。相對來說，應(yīng)當更加重視前臺功能的專利布局。從蘋果與三星間的專利訴訟分析可以看出，終端設(shè)計及功能專利中的外觀設(shè)計專利在訴訟中易發(fā)現(xiàn)和證明侵權(quán)具有優(yōu)勢，而國內(nèi)企業(yè)普遍更加重視發(fā)明專利，對外觀設(shè)計專利相對不那么重視。在認識到外觀設(shè)計專利在訴訟中所能發(fā)揮的重要作用之后，對有明確創(chuàng)新的重要外觀設(shè)計應(yīng)持續(xù)重視申請布局。標準必要專利可根據(jù)企業(yè)自身所處發(fā)展階段來確定是否需爭取布局。業(yè)務(wù)相關(guān)專利與終端設(shè)計及功能專利類似，在布局時也應(yīng)當注意是否容易發(fā)現(xiàn)侵權(quán)。

在智能終端領(lǐng)域，部分專利保護范圍很大，以微軟EP0845124網(wǎng)絡(luò)地圖專利為例，其保護一種由地圖服務(wù)器向移動終端提供地圖，并由數(shù)據(jù)服務(wù)器向移動終端提供相關(guān)數(shù)據(jù)（例如該位置的地名、商場等信息）的方案，由于其具有數(shù)據(jù)更新上的優(yōu)勢，目前的網(wǎng)絡(luò)地圖方案幾乎都是這樣實現(xiàn)的，難以規(guī)避。部分專利強勢專利引導(dǎo)了市場，已經(jīng)培養(yǎng)了用戶習慣，以蘋果外觀設(shè)計專利USD604305為例，其要求保護多個應(yīng)用程序圖標在智能終端屏幕上整齊排列顯示的外觀，目前的智能終端事實上均落入其保護范圍。從技術(shù)規(guī)避而言，并非不能規(guī)避，但由于目前的智能終端在屏幕上，均是如此顯示應(yīng)用程序圖標，若強行規(guī)避，則規(guī)避后的設(shè)計可能因為不符合用戶習慣而不被市場所接受，如此則可能得不償失。除了無法規(guī)避與因市場原因不進行規(guī)避的之外，智能終端領(lǐng)域本身專利眾多，在各個功能點上均希望通過規(guī)避設(shè)計來避免專利風險不現(xiàn)實，因此，需正視智能終端領(lǐng)域客觀專利風險。

在面對NPE公司的專利侵權(quán)訴訟或訴求時，由于NPE公司沒有產(chǎn)業(yè)，客觀上無法以自有專利相制衡，因此，面對于NPE公司時，首先應(yīng)當確認自身是否侵權(quán)，確認自身是否侵權(quán)是應(yīng)對的基礎(chǔ)，若并未落入NPE公司專利的保護范圍，則NPE公司本次專利侵權(quán)訴訟或訴求實質(zhì)上影響不大，從流程上可通過談判等方式解決此次爭端。若自身的方案確實落入NPE公司專利的保護范圍，則需確認NPE公司的專利權(quán)利是否穩(wěn)定，若有明確證據(jù)確定NPE公司的專利權(quán)利并不穩(wěn)定，則同樣可通過談判等方式解決此次爭端，甚至可以提起無效程序。若自身的方案確實落入NPE公司專利的保護范圍，而NPE公司的專利權(quán)利又比較穩(wěn)定，則可以考慮通過談判尋求和解，爭取以最少的付費解決問題。目前NPE公司的策略更傾向于廣撒網(wǎng)起訴，但與大部分企業(yè)達成和解。與NPE公司達成和解有兩個好處，一是和解的方式是專利許可，而專利許可費用通常比侵權(quán)賠償費用低且可控，二是不需要再耗費資源應(yīng)對專利訴訟。

在面對標準必要專利時，可尋求專利許可。這是由于標準必要專利難以繞開且容易被證明侵權(quán)，但是，受FRAND原則限制，專利持有人有協(xié)商的義務(wù)，且許可費用相對較低。因此，若對方違反FRAND原則不予協(xié)商，也可作為我方抗辯理由。在協(xié)商過程中，特別需要注意利用FRAND原則，更好地保護被許可人的權(quán)益。標準必要專利，雖然從理論上理解，只要采用該標準，則必然落入標準必要專利的保護范圍，但是從實踐上來講，進入標準專利池的專利也并非一定覆蓋住了標準的全部技術(shù)方案，在遇到標準必要專利時，也應(yīng)當個案分析，判斷自身所采用的方案是否落入標準必要專利的保護范圍。同樣，若有必要，也可確定標準必要專利的權(quán)利是否穩(wěn)定，從而確定不同的談判策略。

面對同樣生產(chǎn)產(chǎn)品的競爭對手時，加強自身專利積累對于智能終端領(lǐng)域的企業(yè)來說是非常有必要的，由于競爭對手同樣制造產(chǎn)品，因此，專利積累能夠?qū)Ω偁帉κ中纬芍坪狻那懊娴姆治鲋形覀冎?，各重點智能終端公司均有主動發(fā)起訴訟的情況，若企業(yè)要主動發(fā)起訴訟，積累有訴訟價值的專利是十分重要的，即使企業(yè)并不打算主動發(fā)起訴訟，掌握對競爭對手有威脅的專利也可使得自身在談判或糾紛應(yīng)對中處于有利地位。對于大多數(shù)的中國企業(yè)來說，加強自身專利積累的主要目的還是提升防御力，針對同樣生產(chǎn)產(chǎn)品的競爭對手，一旦掌握對競爭對手有威脅的專利，則存在交叉許可可能性，因此，在遇到專利糾紛時，有效的專利積累增加了談判成功的可能性。而在一個案件中，相互所負的賠償義務(wù)可以主張抵消，掌握對競爭對手有威脅的專利使得反訴成為可能，從而可降低大額賠償風險。

來源：IPFuTure科慧遠知識產(chǎn)權(quán)

作者：李虹青

編輯：IPRdaily 趙珍   校對：IPRdaily縱橫君

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