中國公司在美國經營需要注意的問題

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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：Trent S. Dickey（合伙人和高級訴訟律師）

          Scott D. Stimpson（合伙人兼知識產權部主席）

原標題：中國公司在美國經營需要注意的問題

中國公司正越來越多地考慮直接在美國擴展其運營。對一些公司而言，在美國設立一個商業(yè)實體是合理的方案。創(chuàng)立美國實體前需考慮許多因素，答案往往取決于公司及其所有者的實際情況和商業(yè)目標。本文將分享中國母公司決定如何及在何處設立美國實體時候需考慮的部分要素及步驟。

摘要

中國公司正越來越多地考慮直接在美國擴展其運營。對一些公司而言，在美國設立一個商業(yè)實體是合理的方案。雖然外國公司無需通過美國實體就可開展在美業(yè)務，比如通過設立“分支機構”開展業(yè)務。但分支機構通常因稅務、責任范圍及其他原因而常常不被建議。比如公司的美國業(yè)務是通過位于美國的國內實體開展的，即使他們有重合的管理層和/或董事，中國母公司的管理層被要求在美國訴訟中庭外質詢的可能性更小，美國實體也可幫助公司管理層及家庭獲得美國居住權，如果公司尋求投資用于其美國業(yè)務開展，美國子公司將更容易獲得投資。
   

創(chuàng)立美國實體前需考慮許多因素，答案往往取決于公司及其所有者的實際情況和商業(yè)目標。以下是中國母公司決定如何及在何處設立美國實體時候需考慮的部分要素及步驟。

一、應采用哪種類型商業(yè)實體？

美國最常見的公司類型是股份有限公司，有限責任公司（“LLC”）和合伙企業(yè)。每種形式都有自身特點，每個選擇取決于公司業(yè)務獨特性和法律環(huán)境。有限責任公司現在被每個州承認，它們保護所有者免受大多數責任，與股份有限公司類似，主要區(qū)別在于它們的稅收待遇。股份有限公司按股份有限公司的稅率征稅，而有限責任公司則按照分配到股東的個人回報作為征稅基礎。合伙人對合伙企業(yè)需承擔個人責任。鑒于目前對LLC類型的廣泛接受，合伙企業(yè)類型使用較少了。
 

相關決策應與公司法律及商業(yè)顧問咨詢，因為每個州不同且差異較大的法律將影響納稅義務和責任范圍。

二、實體應該在哪個州設立？

與中國不同，美國并不要求大多數公司在其運營所在州設立。相反，公司可考慮諸如成本、州法律、商業(yè)物流以及其商業(yè)戰(zhàn)略來選擇設立的州。該實體必須在其設立的州注冊一個辦公室，注冊過程相對簡單。如果該實體主要經營地址在另外一個州，該實體可以在注冊州通過支付費用找一個第三方代理機構作為其法律程序和通知的接收者。該實體也可以在其他州設立辦公室和運營場所。值得注意的是該實體在簽訂合同的時候通常會有“選擇法律適用”條款，指明哪些州的法律將適用于其簽訂協(xié)議的解釋。這些條款通常是有效的。
   

特拉華州是公司設立最受歡迎的州，主要因為其擁有完備成熟的商事法律、法規(guī)和司法體系?；陬愃圃颍~約州是另一個受歡迎的州。加利福尼亞州是許多中國公司及其子公司選擇設立和運營的州，但對外國實體來講，該州有一些顯著的缺點。盡管每個州都可以設立公司，但少數幾個州因為擁有優(yōu)勢而成為了大部分商業(yè)組織的設立地點。

三、實體應在哪個州設立辦公室？

公司選擇建立其美國總部的地點將取決于許多因素。如上所述，該公司還需要在其開展業(yè)務的任何州進行登記。為了降低成本，一些公司選擇在主要運營地所在州設立實體。美國許多法律，包括勞動法、合同法和商業(yè)法規(guī)，主要由各州自行訂立，各州差異很大。有些法律被認為是商業(yè)友好型，有些則不是。根據公司的具體情況，這些法律可能會產生或多或少的影響。通常，美國供應商、客戶、員工和承包商的所在地具有顯著重要性。
   

在為新實體選址時，知識產權因素也應該被考慮。美國實體有更大可能在其設立或經營的州被起訴侵犯知識產權。例如，針對美國實體的專利案件只能在上述司法管轄范圍內提起。如果預期存在知識產權風險，那么就應該考慮這個因素。例如，有的公司避免在德克薩斯州設立營業(yè)場所，原因是德州被認為對原告（專利持有人）更有利的司法管轄區(qū)。

四、是否應在第三國成立中間控股公司？

中國公司的所有者希望降低從美國實體將現金匯返中國母公司時所產生的稅費和其他費用。根據中國與美國的稅收協(xié)定，對從美國匯往中國的利息、股息和特許權使用費，將征收10％的預提稅。通過與中國有稅務協(xié)議的第三國建立的中間控股公司轉款，可減少或消除預提稅。但是，為了享受這些條約的優(yōu)惠，公司需要在第三國有實質性存在，包括在當地有注冊的辦事處、雇員和運營。建立這種實質性存在的成本應不會超過產生的稅收節(jié)約。然而，第三國控股公司也可能有助于保護母公司免受昂貴的美國訴訟風險。

五、知識產權考量

1）選擇名稱 -一個重要的商標問題
   

在為實體選擇名稱時，應搜索聯邦和州的檔案，以確保該名稱在其設立的州和開展業(yè)務的任何州均可使用。對注冊商標的搜索是相對便宜的，但由于其他公司在先使用的未注冊商標在某些州的普通法下，是可以繼續(xù)使用的。因此應進行更復雜的州商標搜索，以避免日后被禁止使用該名稱。

  
2）知識產權的擁有

   
將知識產權轉讓給美國公司既有成本也有好處。如果專利、商標或其他知識產權歸美國子公司所有，將可能更容易在美國法院捍衛(wèi)其知識產權或以其提起訴訟。

 
結論

鑒于中國公司在美國設立實體前應考慮的多重因素，如果處理不當將可能產生嚴重后果，故此應請咨詢經驗豐富的美國律師，如Sills Cummis和Gross P.C.，是必不可少的。

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：Trent S. Dickey（合伙人和高級訴訟律師）

          Scott D. Stimpson（合伙人兼知識產權部主席）

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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