浙江高院發(fā)布《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》全文

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原標(biāo)題：浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于印發(fā)《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》的通知

IPRdaily消息：近日，浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于印發(fā)《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》的通知。通知指出，為正確審理涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)民事案件，浙江省高級人民法院民三庭在深入調(diào)研、廣泛征求意見的基礎(chǔ)上，結(jié)合浙江省審判實(shí)際，就相關(guān)問題形成《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》。

浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于印發(fā)

《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》

的通知

 
本省各中級人民法院及具有一般知識產(chǎn)權(quán)案件管轄權(quán)的基層人民法院：

為正確審理涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)民事案件，浙江省高級人民法院民三庭在深入調(diào)研、廣泛征求意見的基礎(chǔ)上，結(jié)合我省審判實(shí)際，就相關(guān)問題形成《涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南》?，F(xiàn)將該指南予以印發(fā)，供學(xué)習(xí)參考。

二○一九年十二月二十三日

浙江省高級人民法院民三庭

涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件審理指南

 
一、基本原則

1.在審理涉電商平臺知識產(chǎn)權(quán)案件時，應(yīng)在堅(jiān)持“嚴(yán)格保護(hù)”基本價值導(dǎo)向的同時，妥善處理好知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人、電商平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者和社會公共利益之間的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)各方主體之間的利益平衡。

2.遵循“權(quán)責(zé)一致”原則，既要尊重電商平臺經(jīng)營者的自治權(quán)限，給予其一定的自治空間，又要明確電商平臺經(jīng)營者的行為邊界，合理界定其法律責(zé)任，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

3.秉持網(wǎng)絡(luò)協(xié)同治理理念，加強(qiáng)司法保護(hù)與行政執(zhí)法、調(diào)解、仲裁之間的有機(jī)銜接，鼓勵支持電子商務(wù)各方主體共同參與治理，推動形成共建共治共享的電子商務(wù)市場治理體系。

二、一般規(guī)則

4.人民法院認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者的涉案行為是提供平臺服務(wù)還是開展自營業(yè)務(wù)，應(yīng)主要考慮以下幾個因素：

（1）商品頁面上標(biāo)注的銷售主體信息或“自營”“他營”等標(biāo)記；

（2）商品實(shí)物上標(biāo)注的銷售主體信息；

（3）發(fā)票等交易單據(jù)上的銷售主體信息。

上述三項(xiàng)銷售主體信息不一致的，一般可以認(rèn)定各相關(guān)主體共同實(shí)施了銷售行為，但發(fā)票記載的銷售主體系依法經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)委托代開發(fā)票的除外。

5.在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，原告通過電商平臺購買被訴侵權(quán)產(chǎn)品的，網(wǎng)購收貨地既非合同履行地，也非侵權(quán)行為地，故不應(yīng)以網(wǎng)購收貨地確定地域管轄。

6.通過電商平臺銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為，不屬于《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二十五條規(guī)定的“信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為”，不應(yīng)以被侵權(quán)人住所地確定地域管轄。

三、關(guān)于“通知-移除”規(guī)則

7.電商平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)建立暢通的知識產(chǎn)權(quán)投訴渠道，并以合理的方式在其網(wǎng)站上進(jìn)行公示。

8.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人發(fā)出的“通知”應(yīng)當(dāng)包括以下幾方面內(nèi)容：

（1）知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人（及委托代理人）的身份資料和聯(lián)系方式等；

（2）能夠準(zhǔn)確定位涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品、服務(wù)或內(nèi)容的信息或網(wǎng)址；

（3）構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)，包括權(quán)屬證據(jù)和侵權(quán)成立的證據(jù)。

9.平臺內(nèi)經(jīng)營者提交的“反通知”應(yīng)當(dāng)包括以下幾方面內(nèi)容：

（1）反通知人的姓名（名稱）、聯(lián)系方式等主體信息；

（2）要求終止必要措施的產(chǎn)品、服務(wù)或內(nèi)容的網(wǎng)址；　　
（3）不構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)。

10.通知和反通知均應(yīng)以書面形式發(fā)送，通知人和反通知人應(yīng)當(dāng)分別對通知和反通知的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

11.電商平臺經(jīng)營者可以在法律規(guī)定的框架內(nèi)，根據(jù)自身審查需要、知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利類型、產(chǎn)業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況等因素，對通知和反通知的具體要求進(jìn)行明確和細(xì)化，并以合理方式予以公示。

對于涉及專利的通知，電商平臺經(jīng)營者可以要求知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提供侵權(quán)比對說明；涉及外觀設(shè)計(jì)和實(shí)用新型專利的，還可以要求其提供專利權(quán)評價報告（或無效宣告請求審查決定書）。

12.電商平臺經(jīng)營者提出的通知和反通知要求不能對當(dāng)事人依法維權(quán)設(shè)置不合理的條件或者障礙，例如規(guī)定與通知和反通知內(nèi)容無關(guān)的額外條件，或者對初步證據(jù)提出過高要求。

13.電商平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對通知和反通知是否具備形式要件進(jìn)行審查，并排除明顯不構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的通知和明顯不能證明被通知人行為合法性的反通知。

人民法院在認(rèn)定是否屬于上述“明顯”的情形時，應(yīng)考慮電商平臺經(jīng)營者的一般判斷能力，不能從知識產(chǎn)權(quán)法律專業(yè)人員的角度進(jìn)行評判。

電商平臺經(jīng)營者選擇提高對通知和反通知的審查標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因?qū)彶榕袛噱e誤而導(dǎo)致的法律責(zé)任。

14.電商平臺經(jīng)營者在收到合格通知后應(yīng)當(dāng)采取的“必要措施”的類型，包括但不限于：刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)、凍結(jié)被通知人賬戶或者要求其提供保證金。

15.人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)“比例原則”判斷電商平臺經(jīng)營者是否采取了合理的必要措施，具體考量因素包括但不限于：

（1）侵權(quán)的可能性；

（2）侵權(quán)的嚴(yán)重程度；

（3）對被通知人利益造成的影響；

（4）電商平臺的技術(shù)條件。

被通知人多次故意侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的，電商平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取終止交易和服務(wù)的措施。

16.人民法院認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者采取必要措施是否“及時”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)判斷侵權(quán)成立與否的難易程度、必要措施的具體類型等因素加以綜合判斷。

17.電商平臺經(jīng)營者認(rèn)為通知不符合要求的，應(yīng)當(dāng)向通知人反饋審查結(jié)果并說明原因，以便其補(bǔ)正。

對于同一權(quán)利人發(fā)送的已經(jīng)過處理的通知，與此前通知內(nèi)容沒有區(qū)別的，電商平臺經(jīng)營者可以不予處理。

四、關(guān)于電商平臺的過錯認(rèn)定

18.電商平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者侵害知識產(chǎn)權(quán)的行為承擔(dān)過錯責(zé)任，其主觀要件包括知道或應(yīng)當(dāng)知道。

19.電商平臺經(jīng)營者知道或應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)侵權(quán)行為而未及時采取必要措施的，即使權(quán)利人沒有發(fā)送通知，電商平臺經(jīng)營者也應(yīng)與直接侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

電商平臺經(jīng)營者知道或應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)侵權(quán)行為，但在收到權(quán)利人通知后及時采取了必要措施的，僅對采取必要措施之前權(quán)利人的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。

電商平臺經(jīng)營者知道或應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)侵權(quán)行為，且在收到知識產(chǎn)權(quán)人通知前后均未采取必要措施的，對權(quán)利人遭受的全部損害承擔(dān)連帶責(zé)任。

電商平臺經(jīng)營者不知道或不應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)侵權(quán)行為，在收到權(quán)利人通知后亦未及時采取必要措施，對損害的擴(kuò)大部分存在過錯的，應(yīng)就該部分承擔(dān)連帶責(zé)任。

20.人民法院應(yīng)結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利類型和個案其他具體情況認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者是否存在過錯，不能僅因電商平臺經(jīng)營者需要按照相關(guān)管理規(guī)定進(jìn)行交易信息合法性的事前監(jiān)控，或者只是知曉其平臺內(nèi)存在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的可能性等，就認(rèn)定其知道或應(yīng)當(dāng)知道特定侵權(quán)行為的存在。

21. “知道”是指電商平臺經(jīng)營者實(shí)際知曉侵權(quán)行為存在的主觀狀態(tài)。

電商平臺經(jīng)營者收到權(quán)利人合格通知的，應(yīng)認(rèn)定其知道侵權(quán)行為的存在。權(quán)利人未發(fā)送通知或通知不合格的，人民法院不應(yīng)僅據(jù)此就認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者主觀上不知道，收到行政部門通知、消費(fèi)者投訴等事實(shí)也可以證明其知道侵權(quán)行為的存在。

22.“應(yīng)當(dāng)知道”是指電商平臺經(jīng)營者對于侵權(quán)行為的存在，應(yīng)注意或能注意卻未注意的主觀狀態(tài)。

在認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者是否應(yīng)當(dāng)知道時，人民法院應(yīng)著重考量其在保護(hù)他人知識產(chǎn)權(quán)方面的合理注意義務(wù)，如果電商平臺經(jīng)營者未履行或怠于履行在其預(yù)見能力和預(yù)見范圍內(nèi)的合理注意義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成應(yīng)當(dāng)知道。

23.電商平臺經(jīng)營者在知識產(chǎn)權(quán)方面的合理注意義務(wù)不包括一般性的事前監(jiān)控義務(wù)，但符合下述情形的，人民法院可以認(rèn)定電商平臺經(jīng)營者未盡到合理注意義務(wù)：

（1）未履行建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則、核驗(yàn)登記經(jīng)營者入駐信息等與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在關(guān)聯(lián)的法定義務(wù)；

（2）品牌“旗艦店”“專賣店”等類型的經(jīng)營者入駐時，未要求其提交商標(biāo)注冊證或相關(guān)授權(quán)；

（3）未采取侵權(quán)行為發(fā)生時已普遍存在的監(jiān)控侵權(quán)的有效技術(shù)手段，例如未對標(biāo)注“假貨”“高仿”等字樣的鏈接進(jìn)行過濾、未在已經(jīng)投訴成立的侵權(quán)鏈接再次上架時進(jìn)行攔截等。

24.電商平臺經(jīng)營者通過設(shè)置熱銷榜單、推薦明星產(chǎn)品等方式對商品或服務(wù)進(jìn)行人為推薦的，應(yīng)承擔(dān)較高的注意義務(wù)。

電商平臺經(jīng)營者主要通過合理的自動化技術(shù)手段實(shí)施實(shí)時銷量排名、個性化推送等行為的，一般不導(dǎo)致其注意義務(wù)的提高，但電商平臺經(jīng)營者應(yīng)對其采用自動化技術(shù)手段的事實(shí)及其合理性承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

五、關(guān)于錯誤通知和惡意通知

25.“錯誤通知”是指通知人發(fā)出的通知錯誤從而對被通知人造成損害的行為。司法機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)最終認(rèn)定被通知人不構(gòu)成侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)屬于通知人通知錯誤。

26.被通知人以通知錯誤為由要求通知人承擔(dān)民事責(zé)任的，可以提起一般民事侵權(quán)之訴。

27.“惡意通知”是指通知人明知自己無權(quán)通知或通知依據(jù)不足，仍然發(fā)出通知，從而對被通知人造成損害的行為。

28.認(rèn)定通知人是否存在惡意，應(yīng)重點(diǎn)考量是否存在以下情形：

（1）偽造、變造權(quán)屬證明；

（2）明知權(quán)利狀態(tài)不穩(wěn)定或有瑕疵；

（3）知道通知錯誤后不及時撤回；

（4）提供虛假鑒定意見；

（5）前后同類通知理由沖突。

29.被通知人以惡意通知為由要求通知人承擔(dān)民事責(zé)任的，既可以提起不正當(dāng)競爭之訴，也可以提起一般民事侵權(quán)之訴，且均有權(quán)基于《電子商務(wù)法》第四十二條第三款的規(guī)定要求通知人加倍承擔(dān)賠償責(zé)任。

30.因錯誤通知或惡意通知導(dǎo)致的損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照被通知人因通知行為受到的實(shí)際損失計(jì)算；實(shí)際損失無法確定的，可以按照通知人因侵權(quán)獲得的利益計(jì)算；上述兩項(xiàng)均無法確定，由人民法院根據(jù)個案具體情況裁量。

賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括被通知人為制止侵權(quán)行為而支出的合理開支。

31.被通知人因錯誤通知或惡意通知受到的實(shí)際損失包括利潤損失、商譽(yù)損失以及恢復(fù)成本等。

32.利潤損失主要指因相關(guān)鏈接被采取刪除、屏蔽、斷開等措施而造成的通知人銷售利潤的減少。

計(jì)算利潤損失可以根據(jù)被刪鏈接此前的月平均營業(yè)額、行業(yè)平均利潤率結(jié)合被采取措施的時長進(jìn)行計(jì)算。

被刪鏈接此前的銷量越高，越應(yīng)當(dāng)考慮因該鏈接被刪所導(dǎo)致的整個店鋪的營收變化，具體可以根據(jù)被通知人的店鋪在通知前后一定時間內(nèi)的銷售總額的變化、行業(yè)平均利潤率、相關(guān)鏈接被采取措施的時長等因素確定。

33.商譽(yù)損失是指被通知人的相關(guān)鏈接或店鋪因通知行為受到電商平臺經(jīng)營者的處罰，導(dǎo)致其店鋪信譽(yù)積分受損而產(chǎn)生的損失。

34.恢復(fù)成本是指被通知人為消除通知行為帶來的不利影響而額外支出的推廣費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)等費(fèi)用。

恢復(fù)成本可以參照此前被通知人為推廣鏈接或店鋪所支出的相應(yīng)費(fèi)用予以確定。不能確定的，由人民法院結(jié)合流量經(jīng)濟(jì)背景下被通知人為消除因遭受平臺處罰帶來的流量流失及用戶粘性減弱等不利影響所需支出的通常費(fèi)用進(jìn)行裁量。

35.被通知人書面催告通知人提起訴訟，通知人在收到催告之日起一個月內(nèi)或者自書面催告發(fā)出之日起二個月內(nèi)仍不起訴的，被通知人可以提起確認(rèn)不侵權(quán)之訴。

36.被通知人可以向人民法院申請?jiān)V前或訴中行為保全，請求法院責(zé)令通知人撤回通知或者禁止通知人繼續(xù)發(fā)出通知。

在通知人提起的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，被通知人也可以申請?jiān)V中行為保全。

37.對被惡意通知人提出的上述行為保全申請的審查要點(diǎn)是：

（1）通知人的惡意程度；

（2）通知人的惡意通知行為對被通知人店鋪的影響程度；

（3）不采取行為保全措施對被通知人造成的損害是否超過采取行為保全措施對通知人造成的損害；

（4）采取行為保全措施是否損害社會公共利益。

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來源：浙江法院網(wǎng)

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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