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作者：濱江的風(fēng) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)那點(diǎn)事
原標(biāo)題：某夜總會(huì)因商標(biāo)侵權(quán)，三個(gè)字被罰2000萬(wàn)，如何救濟(jì)？
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局公告送達(dá)對(duì)匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書(shū)》，《催告書(shū)》顯示該局于2019年8月曾對(duì)該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬(wàn)元。據(jù)悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。本案中，因相關(guān)事實(shí)并未全部對(duì)外披露，該企業(yè)被處罰2000萬(wàn)元，行政機(jī)關(guān)是否遵循了“過(guò)罰相當(dāng)原則”是值得討論和關(guān)注的問(wèn)題。
案件評(píng)論
工商行政機(jī)關(guān)依法對(duì)行政相對(duì)人的商標(biāo)侵權(quán)行為實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)遵循過(guò)罰相當(dāng)原則行使自由裁量權(quán)；也就是說(shuō)，在保證行政管理目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的同時(shí)，兼顧保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，行政處罰以達(dá)到行政執(zhí)法目的和目標(biāo)為限，并盡可能使相對(duì)人的權(quán)益遭受最小的損害。工商行政機(jī)關(guān)如果未考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素，違背過(guò)罰相當(dāng)原則，導(dǎo)致行政處罰結(jié)果顯失公正的，人民法院有權(quán)依法判決變更（《最高人民法院公報(bào)》2013年第10期，第36-41頁(yè)）。
工商行政機(jī)關(guān)在行使該自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政處罰法》第四條第二款確立的“過(guò)罰相當(dāng)原則”，綜合考慮處罰相對(duì)人的主觀過(guò)錯(cuò)程度、違法行為的情節(jié)、性質(zhì)、后果及危害程度等因素，決定是否對(duì)相對(duì)人并處罰款。本案中，因相關(guān)事實(shí)并未全部對(duì)外披露，該企業(yè)被處罰2000萬(wàn)元，行政機(jī)關(guān)是否遵循了“過(guò)罰相當(dāng)原則”是值得討論和關(guān)注的問(wèn)題。
案件提要
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局公告送達(dá)對(duì)匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書(shū)》（合瑤市監(jiān)勝催字[2020]01號(hào)），《催告書(shū)》顯示該局于2019年8月曾對(duì)該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬(wàn)元。
據(jù)悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。
詳細(xì)過(guò)程
2019年，某投訴人向瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局書(shū)面投訴稱，合肥匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司突出使用“上海灘”文字的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
2017年10月19日下午，執(zhí)法人員前往該公司，對(duì)其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。
經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)檢查發(fā)現(xiàn)，在酒店裙樓東南側(cè)外有“上海灘娛樂(lè)會(huì)所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。該娛樂(lè)夜總會(huì)進(jìn)戶大門(mén)、迎賓臺(tái)及三樓該公司辦公室內(nèi)擺放的包裝袋內(nèi)的消費(fèi)明細(xì)單，多處使用“上海灘”字體字樣圖形。執(zhí)法人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了拍照取證。為進(jìn)一步查清事實(shí)，于2017年10月27日立案調(diào)查。
瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局查明：2016年，當(dāng)事人徐某在合肥市瑤海區(qū)領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并于2016年6月6日將所經(jīng)營(yíng)地取名為“上海灘”的娛樂(lè)夜總會(huì)正式對(duì)外開(kāi)業(yè)。當(dāng)事人除了在酒店裙樓三樓南側(cè)使用“上海灘娛樂(lè)會(huì)所”的牌匾，正門(mén)門(mén)頭使用“上海灘”文字與圖形外，還在其公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費(fèi)明細(xì)卡”和三樓迎賓臺(tái)均使用“上海灘”文字和圖形。
2019年5月3日，瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局執(zhí)法人員調(diào)查獲悉，該公司自2017年10月1日至2019年3月30日申報(bào)的增值稅收入為6578156.76元。
2019年2月13日，該局向當(dāng)事人下達(dá)了《合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局限期提供證據(jù)通知書(shū)》。但當(dāng)事人未在規(guī)定的期限內(nèi)向該局提供2016年4月1日至2017年9月30日各類營(yíng)業(yè)(收入）明細(xì)表和具體的情況說(shuō)明等相關(guān)證據(jù)材料。
依據(jù)《國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局關(guān)于保護(hù)服務(wù)商標(biāo)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第九條第一款“服務(wù)商標(biāo)侵權(quán)的非法經(jīng)營(yíng)額主要是指侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)額。一般情況下，擅自使用與他人服務(wù)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)從事服務(wù)行為所產(chǎn)生的金額均為非法經(jīng)營(yíng)額。”的規(guī)定，其非法經(jīng)營(yíng)額為6578156.76元。
當(dāng)事人上述行為違反了《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定，屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。
依據(jù)《商標(biāo)法》第六十條規(guī)定，工商行政管理部門(mén)處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒(méi)收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具，違法經(jīng)營(yíng)額五萬(wàn)元以上的，可以處違法經(jīng)營(yíng)額五倍以下的罰款，沒(méi)有違法經(jīng)營(yíng)額或者違法經(jīng)營(yíng)額不足五萬(wàn)元的，可以處二十五萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)五年內(nèi)實(shí)施兩次以上商標(biāo)侵權(quán)行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說(shuō)明提供者的，由工商行政管理部門(mén)責(zé)令停止銷售。”的規(guī)定，決定對(duì)當(dāng)事人處罰如下：
1、責(zé)令當(dāng)事人立即停止侵權(quán)行為；
2、罰款人民幣2000萬(wàn)元。
2020年8月25日，瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局對(duì)合肥匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司下發(fā)《行政處罰決定履行催告書(shū)》，要求該公司限期內(nèi)繳納這筆2000萬(wàn)元的罰款。無(wú)正當(dāng)理由逾期仍不履行，該局將申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
回顧本案，有諸多問(wèn)題值得企業(yè)注意，特別是企業(yè)在收到行政機(jī)關(guān)侵權(quán)處罰決定書(shū)后，應(yīng)當(dāng)積極采取行動(dòng)，避免陷入徹底被動(dòng)局面。
具體而言，行政相對(duì)人的處理錦囊包括：
1.確定商標(biāo)專有權(quán)人或利害關(guān)系人
在商標(biāo)侵權(quán)行政處罰類案件中，明確商標(biāo)專有權(quán)人對(duì)行政相對(duì)人而言至關(guān)重要，在收到商標(biāo)侵權(quán)行政處罰決定書(shū)后，行政相對(duì)人應(yīng)及時(shí)了解商標(biāo)專用權(quán)人主張的權(quán)利基礎(chǔ)是否穩(wěn)固，即該注冊(cè)商標(biāo)是否存在被撤銷的可能、該注冊(cè)商標(biāo)權(quán)屬是否存在爭(zhēng)議。
法律依據(jù)：《商標(biāo)法(2019修正)》
第六十二條第二款：工商行政管理部門(mén)依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓。 在查處商標(biāo)侵權(quán)案件過(guò)程中，對(duì)商標(biāo)權(quán)屬存在爭(zhēng)議或者權(quán)利人同時(shí)向人民法院提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟的，工商行政管理部門(mén)可以中止案件的查處。中止原因消除后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)或者終結(jié)案件查處程序。
第四十四條第一款：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。
第四十五條第一款：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。
第四十九條第二款：注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門(mén)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。
2.收到行政處罰決定書(shū)后，應(yīng)在法定期限內(nèi)選擇申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟
行政權(quán)力具有強(qiáng)制性，企業(yè)收到行政處罰決定書(shū)后，應(yīng)及時(shí)收集證據(jù)，根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定準(zhǔn)備抗辯事由，并在法定期限內(nèi)，通過(guò)法定程序?qū)で缶葷?jì)，包括行政復(fù)議或行政訴訟。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第四十四條第一款：對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院可以根據(jù)審判工作的實(shí)際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
第四十六條第一款：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。
3.如果對(duì)行政復(fù)議不服，可以提起行政訴訟
如果匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司對(duì)行政復(fù)議結(jié)果不服，可以向原行政機(jī)關(guān)所在地人民法院或復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院提起訴訟。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第四十五條：公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書(shū)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院可以根據(jù)審判工作的實(shí)際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
4.行政相對(duì)人對(duì)行政訴訟一審判決不服，依然可以上訴
假設(shè)本案中匯賓娛樂(lè)管理有限公司瑤海分公司提起行政訴訟，對(duì)一審判決不服，可以上訴至二審法院尋求救濟(jì)。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第七條：人民法院審理行政案件，依法實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。
5.涉及行政處罰聽(tīng)證的，應(yīng)注意聽(tīng)證程序是否符合法律規(guī)定
本案中，工商行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人處罰2000萬(wàn)，屬于較大數(shù)額罰款，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。同時(shí)，聽(tīng)證的程序應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。
法律依據(jù)：《行政處罰法》
第四十二條：行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。聽(tīng)證依照以下程序組織：
（一）當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出；
（二）行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽(tīng)證的七日前，通知當(dāng)事人舉行聽(tīng)證的時(shí)間、地點(diǎn)；
（三）除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，聽(tīng)證公開(kāi)舉行；
（四）聽(tīng)證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避；
（五）當(dāng)事人可以親自參加聽(tīng)證，也可以委托一至二人代理；
（六）舉行聽(tīng)證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；
（七）聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無(wú)誤后簽字或者蓋章。
因商標(biāo)侵權(quán)被行政機(jī)關(guān)處罰的案件并不鮮見(jiàn)，在類似案例“蘇州鼎盛食品公司不服蘇州市工商局商標(biāo)侵權(quán)行政處罰案”中（《最高人民法院公報(bào)》2013年第10期，第36-41頁(yè)），法院認(rèn)為“工商行政機(jī)關(guān)依法對(duì)行政相對(duì)人的商標(biāo)侵權(quán)行為實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)遵循過(guò)罰相當(dāng)原則，綜合考慮處罰相對(duì)人的主觀過(guò)錯(cuò)程度、違法行為的情節(jié)、性質(zhì)、后果及危害程度等因素行使自由裁量權(quán)。工商行政機(jī)關(guān)如果未考慮上述應(yīng)當(dāng)考慮的因素，違背過(guò)罰相當(dāng)原則，導(dǎo)致行政處罰結(jié)果顯失公正的，人民法院有權(quán)依法判決變更。”
按照合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局送達(dá)《行政處罰決定履行催告書(shū)》的期限，強(qiáng)制執(zhí)行程序應(yīng)該已經(jīng)在路上了吧~
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作者：濱江的風(fēng) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)那點(diǎn)事
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：某夜總會(huì)因商標(biāo)侵權(quán)，三個(gè)字被罰2000萬(wàn)，如何救濟(jì)？（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）
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