知識產(chǎn)權在企業(yè)上市的過程中扮演什么角色

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隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，“上市”已成為企業(yè)規(guī)范化經(jīng)營和增強市場競爭力的重要標志。截止2015年11月初，我國各類上市企業(yè)接近7000家，其中新三板上市企業(yè)4000余家，其在推動我國經(jīng)濟增長中發(fā)揮著重要作用。

一、知識產(chǎn)權在企業(yè)上市中發(fā)揮重要作用

2008年6月5日，國務院發(fā)布了《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》。如今知識產(chǎn)權已經(jīng)越來越受到眾多企業(yè)的重視。國家的富強靠經(jīng)濟，經(jīng)濟的振興靠企業(yè)，企業(yè)的競爭靠知識產(chǎn)權，這已成為社會的共識。常言說得好：“一招鮮，吃遍天”。企業(yè)擁有領先的技術和知名的專利、商標、著作權等知識產(chǎn)權，就能贏得激烈競爭，獲得豐厚利潤。

例如專利權，它是國家授予專利權人的一種獨占性的權利，企業(yè)擁有了它，就可以在市場上占據(jù)極大的優(yōu)勢，獲取眾多的好處：可以在一定時間內(nèi)“壟斷”專利產(chǎn)品的制造和銷售市場，增加或者保持市場份額，獲得經(jīng)濟效益；可以通過專利轉讓或許可實施，獲取收益；利于企業(yè)進行廣告宣傳，增強消費者對企業(yè)的忠誠度；可以通過專利權質(zhì)押獲得資金；可以將專利權評估后進行投資；可以通過申請高新技術企業(yè)認定等舉措，享受稅收等方面的優(yōu)惠政策等。

因此，知識產(chǎn)權是企業(yè)的核心資產(chǎn)，知識產(chǎn)權的地位決定了企業(yè)所處的地位，知識產(chǎn)權對企業(yè)的重要性不言而喻。專利作為知識產(chǎn)權的核心，更為顯要。也正因如此，擬上市企業(yè)的專利問題一直是證監(jiān)會和廣大股民關注的重點和焦點，其不僅涉及擬上市企業(yè)的資產(chǎn)完整性，還涉及到企業(yè)的持續(xù)盈利能力和競爭能力，從而直接影響著企業(yè)是否能順利上市。

二、擬上市企業(yè)遇到的知識產(chǎn)權問題

很多擬上市企業(yè)因?qū)＠戎R產(chǎn)權問題推遲上市甚至被迫放棄上市的情況并不鮮見。擬上市企業(yè)遇到的知識產(chǎn)權問題主要有以下兩個方面：

（一）企業(yè)存在知識產(chǎn)權信息披露不實

擬上市企業(yè)應盡到知識產(chǎn)權等相關信息的披露義務。中國證監(jiān)會要求上市企業(yè)對自身知識產(chǎn)權的內(nèi)容，包括商標、專利、專有技術的取得、使用、價值等情況進行真實、準確、完整、及時披露。廣東省企業(yè)無形資產(chǎn)管理與保護協(xié)會制定的《上市企業(yè)無形資產(chǎn)信息披露指引》第二十七條規(guī)定，企業(yè)在定期報告中要對報告期內(nèi)所發(fā)生所有的知識產(chǎn)權（無形資產(chǎn)）訴訟情況進行總括的披露；第二十九條規(guī)定，上市企業(yè)不得以任何借口拒絕披露知識產(chǎn)權（無形資產(chǎn)）信息。

蘇州恒久在2010年招股說明書披露其共擁有專利5項，并列明了這5項已授權專利的信息。但事實上這5項專利均因未繳年費而被終止失效。蘇州恒久因此被證監(jiān)會要求核查相關問題，至今未能上市。

星網(wǎng)銳捷在已獲核準首次公開募股（IPO）的情況下公告稱，公司自查發(fā)現(xiàn)部分實用新型專利和外觀專利存在因未續(xù)繳年費等原因已被終止，亦有部分正在申請的專利在審查階段發(fā)生變化，其法律狀態(tài)與招股意向書內(nèi)容存在差異，決定暫緩A股發(fā)行。

以上兩家企業(yè)存在知識產(chǎn)權信息披露不實的問題，都影響了企業(yè)上市的進程，甚至至今未能上市。

（二）企業(yè)存在知識產(chǎn)權糾紛

作為企業(yè)生產(chǎn)和銷售的重要資產(chǎn)，知識產(chǎn)權糾紛特別是核心知識產(chǎn)權的糾紛不僅會使企業(yè)負擔較大的訴訟成本，影響其當期的財務狀況，而且會使企業(yè)進一步發(fā)展或保持持續(xù)盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著企業(yè)對這些知識產(chǎn)權的使用存在一定的風險。發(fā)行人在用的商標、專利等重要資產(chǎn)或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險往往構成企業(yè)上市的“硬傷”。

新大新材主營業(yè)務及其生產(chǎn)技術涉嫌侵犯河南醒獅的專利權及其公司產(chǎn)品特有名稱，因該專利權糾紛而暫緩上市；國內(nèi)某電器公司在上市審核之際遭遇另一家公司的商標侵權訴訟；某科技公司在2010年申請上市后，隨即被其合作伙伴提起專利侵權訴訟……根據(jù)企業(yè)上市的相關規(guī)定，這些知識產(chǎn)權糾紛很可能構成阻礙這些企業(yè)上市的重大事項。一旦處置失措，就有可能斷送這些企業(yè)付出3年以上艱辛準備的上市之路。在這方面，不少企業(yè)已經(jīng)付出了慘痛的代價。

針對以上企業(yè)在上市過程中可能遇到的兩大主要知識產(chǎn)權問題，擬上市企業(yè)應該如何應對呢？盡早制定、實施企業(yè)知識產(chǎn)權管理方案將會為企業(yè)成功上市起到非常關鍵的作用，而知識產(chǎn)權規(guī)劃則是企業(yè)上市前必不可少的環(huán)節(jié)，企業(yè)應對知識產(chǎn)權的權屬及法律狀態(tài)進行審查，打造知識產(chǎn)權管理體系。

三、擬上市企業(yè)的知識產(chǎn)權規(guī)劃

第一，企業(yè)應該積極披露知識產(chǎn)權信息，做到如實披露，將自己的知識產(chǎn)權信息充分公開在公眾的視野當中，不要覺得披露知識產(chǎn)權信息是暴露了企業(yè)的商業(yè)機密，應該著眼長遠發(fā)展，否則一旦出事，遭受損失的還是自己，不如提前預防，合理正確利用知識產(chǎn)權信息，做到企業(yè)知識產(chǎn)權信息透明化，以免對上市進程帶來不必要的麻煩。

第二，對于擬上市企業(yè)來說，首先要理清知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)的權利權屬。在專利方面，通過貫穿于產(chǎn)品研發(fā)、上市整個過程的專利檢索與分析等方式排除侵犯別人專利權的風險，處理好與職務發(fā)明人、受讓許可方的關系，排除專利權屬糾紛。

知識產(chǎn)權關乎未來，涉及到企業(yè)的發(fā)展前景，知識產(chǎn)權糾紛更與企業(yè)能否成功上市密切相關。擬上市企業(yè)需慎重對待知識產(chǎn)權，并從企業(yè)管理和內(nèi)部機制完善的戰(zhàn)略高度提高認識水平，及早制定、實施知識產(chǎn)權規(guī)劃，為企業(yè)上市做好充分準備。

四、新三板掛牌企業(yè)以知識產(chǎn)權出資需要注意哪些法律問題？

“新三板”是為全國性非上市股份有限公司提供股權交易的平臺，主要針對的是中小微企業(yè)。2013年底，新三板方案突破試點國家高新區(qū)限制，擴容至所有符合新三板條件的企業(yè)。為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型的中小微企業(yè)發(fā)展帶來了福音。

針對擬在新三板上市的中小企業(yè)來說，除了上市可能出現(xiàn)的知識產(chǎn)權問題及應作好知識產(chǎn)權規(guī)劃以外，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌條件適用基本標準指引(試行)》第一條第二款第一項規(guī)定：“以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價，核實財產(chǎn)，明確權屬，財產(chǎn)權轉移手續(xù)辦理完畢?！痹诂F(xiàn)實的審核實踐中，對擬掛牌企業(yè)涉及知識產(chǎn)權出資者，股轉系統(tǒng)企業(yè)往往會予以特別關注。

（一）股轉系統(tǒng)企業(yè)對知識產(chǎn)權出資的關注點

1.知識產(chǎn)權權屬的問題。即關注用于出資的知識產(chǎn)權是否屬于出資股東所有，其中重點關注是否是職務發(fā)明的問題。

2.知識產(chǎn)權價值問題。即用作出資的知識產(chǎn)權價值是否高估，作價是否公允，是否導致虛假出資，并侵害其他投資人的利益。

3.知識產(chǎn)權出資的程序問題。即用作出資的知識產(chǎn)權是否經(jīng)過評估和驗資，是否已交付企業(yè)占有和使用。

另外，知識產(chǎn)權出資的比例問題，即用作知識產(chǎn)權出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會引起股轉企業(yè)的關注。

（二）知識產(chǎn)權出資的程序性事項

1.知識產(chǎn)權評估

知識產(chǎn)權出資評估一般首選“收益法”。收益法常用指標有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識產(chǎn)權直接帶來的未來的超額收益?？傮w來說，用收益法進行評估只是一種預測，難免帶有主觀偏差。因此，股轉系統(tǒng)往往會在反饋意見要求保薦機構和券商就評估方法和作價的公允性進行核查，并發(fā)布法律意見。

2.辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)

根據(jù)企業(yè)法，知識產(chǎn)權出資應辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)，即需將知識產(chǎn)權所有權屬由出資人轉移至企業(yè)，并辦理變更登記手續(xù)。

3.驗資

知識產(chǎn)權出資和貨幣出資、實物出資一樣，需在出資完成后，由會計師驗資后計入實收資本。

五、小結

三流企業(yè)賣苦力、二流企業(yè)賣商品、一流企業(yè)賣專利。無論對于傳統(tǒng)版塊還是新三板企業(yè)，依靠知識產(chǎn)權獲取利潤對企業(yè)最終占領市場制高點至關重要。當下，知識產(chǎn)權的數(shù)量、質(zhì)量、經(jīng)營管理水平已經(jīng)成為判斷一個上市企業(yè)優(yōu)劣的重要指標，而對于準備上市的企業(yè)來說，及早制定企業(yè)知識產(chǎn)權戰(zhàn)略、策劃并運行企業(yè)知識產(chǎn)權管理體系將會為企業(yè)成功上市起到關鍵性作用。知識產(chǎn)權規(guī)劃是企業(yè)上市前必不可少的環(huán)節(jié)，明確以轉讓、許可使用、入股等方式對企業(yè)專利、商標、技術秘密乃至企業(yè)名稱等進行全面的權屬及法律狀態(tài)審查，在權屬清晰的基礎上對知識產(chǎn)權的經(jīng)營模式、利益各方法律地位、企業(yè)知識產(chǎn)權管理體系等進行全面的規(guī)劃，將有利于企業(yè)順利上市及規(guī)避上市后因知識產(chǎn)權問題影響股價及企業(yè)收益的風險。

來源：高弘達知識產(chǎn)權

作者：國際范

編輯：IPRdaily 王夢婷