商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)商標(biāo)民法民法商標(biāo)使用
"非誠勿擾"商標(biāo)案再次證明了混淆判斷是商標(biāo)法中的最難命題。
2009年2月16日,金阿歡成功申請了"非誠勿擾"商標(biāo)核定服務(wù)項(xiàng)目為第45類,包括"交友服務(wù)、婚姻介紹所"等。2013年,他狀告江蘇衛(wèi)視"非誠勿擾"節(jié)目名稱商標(biāo)侵權(quán)。該案二審改判停止侵權(quán),導(dǎo)致江蘇衛(wèi)視被迫改名為"緣來非誠勿擾";后經(jīng)廣東高院提審,再審改判江蘇衛(wèi)視"非誠勿擾"節(jié)目名稱不構(gòu)成侵權(quán)。
案件引發(fā)了普遍關(guān)注,很多學(xué)者、實(shí)務(wù)人士均認(rèn)為,案件的核心是節(jié)目名稱是否構(gòu)成商標(biāo)性使用。
其實(shí),節(jié)目作品名稱本質(zhì)是作品題材、內(nèi)容、特點(diǎn)等因素的凝練性表達(dá),存在描述性特點(diǎn),顯著性往往不強(qiáng),但經(jīng)過長期使用,容易產(chǎn)生第二含義,具有商業(yè)標(biāo)識(shí)屬性,這也得到了司法和商業(yè)實(shí)踐一再確認(rèn)。如果本案對此否認(rèn),將不利于文化創(chuàng)意衍生產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
因此,我們認(rèn)為,本案焦點(diǎn)應(yīng)是不完全相同類別情況下商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍問題,即金何歡的商標(biāo)能否從45類中的"交友服務(wù)、婚姻介紹"延伸保護(hù)到"電視婚介文娛節(jié)目服務(wù)"。
使用程度對商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的影響
商標(biāo)使用被認(rèn)為是商標(biāo)法的生命,商標(biāo)使用程度越高,知名度和顯著性越強(qiáng),不僅會(huì)影響到商標(biāo)近似判斷,也會(huì)影響到類似判斷。
比如,馳名商標(biāo)之所以可以跨類保護(hù),本質(zhì)是使用程度極高,可以給予較大的保護(hù)范圍。"已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)"具有禁止他人注冊的權(quán)利,也是基于商標(biāo)使用應(yīng)給予適當(dāng)保護(hù)的法理。而連續(xù)三年不使用撤銷制度,則證明了商標(biāo)不使用就不予保護(hù)的邏輯。
隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展,尤其是互聯(lián)網(wǎng) 時(shí)代,服務(wù)形態(tài)多樣性、服務(wù)之間存在交叉是一種常態(tài)。本案中,江蘇衛(wèi)視提供一種婚姻類電視娛樂節(jié)目,與傳統(tǒng)的"交友服務(wù)、婚姻介紹"必然存在不同。但不可否認(rèn)的是,電視節(jié)目中附帶著婚介服務(wù),即是服務(wù)多樣化、交叉化的一種反映。
如果簡單從目的、內(nèi)容、方式、對象角度判斷服務(wù)類似,很容易得到出服務(wù)類似的結(jié)論,就必須從使用程度對保護(hù)范圍影響的法理角度考量。
對此,《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動(dòng)社會(huì)主義文化大發(fā)展大繁榮和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》(以下簡稱"大發(fā)展意見")中就認(rèn)為:"主張權(quán)利的商標(biāo)已實(shí)際使用并具有一定知名度的,認(rèn)定商品類似要充分考慮商品之間的關(guān)聯(lián)性。"
本案中,涉案商標(biāo)未進(jìn)行長期、大量的使用,使用程度較低,也就難以獲得較大范圍的保護(hù),延伸到婚姻類電視娛樂節(jié)目就相對困難。
顯然二審法院沒有考慮使用程度對保護(hù)范圍的影響,簡單化考慮混淆,再審法院予以糾正,指出:"必須考慮涉案注冊商標(biāo)的顯著性與知名度,在確定其保護(hù)范圍與保護(hù)強(qiáng)度的基礎(chǔ)上考慮相關(guān)公眾混淆、誤認(rèn)的可能性。"其觀點(diǎn)是正確的。
相關(guān)公眾認(rèn)知對商標(biāo)保護(hù)范圍的影響
最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第十一條二款規(guī)定:"類似服務(wù),是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同,或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。"
也就是說,我們在判斷服務(wù)的類似性時(shí),除了目的、內(nèi)容、方式、對象等因素,還要需要考慮"相關(guān)公眾的認(rèn)知"。
相關(guān)公眾的"認(rèn)知"通常是指一般生活經(jīng)驗(yàn)和交易觀念。比如,最高院的"大發(fā)展意見"就認(rèn)為:"相關(guān)公眾基于對商品的通常認(rèn)知和一般交易觀念認(rèn)為存在特定關(guān)聯(lián)性的商品,可視情況納入類似商品范圍。"
這就需要司法裁判者站在相關(guān)公眾的角度,運(yùn)用一般生活經(jīng)驗(yàn)和交易觀念去做判斷。
就本案而言,婚介類電視娛樂節(jié)目的相關(guān)公眾,可以分為三類:一是純粹為了享受節(jié)目娛樂性的電視觀眾;二是具有婚姻中介服務(wù)需求而觀看的電視觀眾;三是與婚姻服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者,像廣告商等。
就涉案商標(biāo)注冊服務(wù)的相關(guān)公眾而言,主要是為婚姻中介、介紹消費(fèi)需求的社會(huì)群,與婚介類電視娛樂節(jié)目的相關(guān)公眾存在交叉性。
但是,觀看婚介類電視娛樂節(jié)目絕大多數(shù)受眾是為了享受節(jié)目娛樂性,而不是需求婚姻中介服務(wù)。也就是說,基于相關(guān)公眾的一般生活經(jīng)驗(yàn)和交易觀念,兩個(gè)服務(wù)雖有交叉地帶,但特定關(guān)聯(lián)性不強(qiáng)。
在"滴滴打車"商標(biāo)案中,法院之所以認(rèn)為服務(wù)具有類似性,是基于互聯(lián)網(wǎng) 產(chǎn)生的特性,表面上提供互聯(lián)網(wǎng)服務(wù),實(shí)質(zhì)提供運(yùn)輸服務(wù),這與本案的情形并不一致。
再審法院判決中雖然也談及了相關(guān)公眾的一般認(rèn)識(shí),但并沒有做進(jìn)一步深入分析,令人遺憾。
反向混淆通常是指在后商標(biāo)使用人對商標(biāo)的使用已具有較高的知名度,使相關(guān)公眾認(rèn)為在前的商標(biāo)使用人的商品來源于在后商標(biāo)使用人或認(rèn)為兩者存在特定聯(lián)系。
本案具有反向混淆判例的明顯特征。江蘇衛(wèi)視是作為一家著名電視服務(wù)提供機(jī)構(gòu),非誠匆擾節(jié)目取得了極高收視率,形成很強(qiáng)的知名度。而涉案商標(biāo)持有人作為自然人,卻沒有大量、長期的使用商標(biāo),不具有知名度。
對此,很多人認(rèn)為本案再審判斷的實(shí)質(zhì)原因是江蘇衛(wèi)視的知名度,金何歡沒有有效使用商標(biāo),從而導(dǎo)致兩者不產(chǎn)生混淆。
這實(shí)質(zhì)是曲解了反向混淆的制度目的。反向混淆的設(shè)立,主要是為了防止大企業(yè)不當(dāng)侵奪小企業(yè)的品牌利益,保護(hù)與激勵(lì)小企業(yè)走自己的品牌之路。因此,本案商標(biāo)持有人即使沒有大量、長期使用商標(biāo),也同樣應(yīng)當(dāng)受到保護(hù),除非存在當(dāng)事人意圖不當(dāng)?shù)那樾巍?/p>
如前所述,本案中實(shí)質(zhì)是在"跨類"前提下,產(chǎn)生使用程度與保護(hù)范圍關(guān)系問題。如果江蘇衛(wèi)視提供的服務(wù)與注冊商標(biāo)在相同類別,就不再需要過度考慮知名度問題,除非雙方的近似判斷有必要。
商標(biāo)混淆判斷要突破簡單化的思維,是一個(gè)綜合因素考量的過程。其中,商標(biāo)使用程度對保護(hù)范圍的影響,相關(guān)公眾的認(rèn)識(shí)程度、混淆中當(dāng)事人意圖等因素都是要引起重視。
非誠勿擾商標(biāo)案的改判,必將作為一起典型案例載入商標(biāo)法史冊。
來源:蘭臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)
作者:陳明濤、白偉 蘭臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)律師
編輯:IPRdaily.cn LoCo
校對:IPRdaily.cn 縱橫君
本文來自蘭臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意,并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場,如若轉(zhuǎn)載,請注明出處:“http://m.globalwellnesspartner.com/”
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