在歐美展會上遭遇這「5種知識產(chǎn)權糾紛」，該怎么辦？

原標題：【干貨】歐美展會遇知識產(chǎn)權糾紛，該如何維權？

如今，越來越多的中國企業(yè)參加在歐美舉辦的各類展會，展示其研發(fā)的先進技術和具有市場競爭力的產(chǎn)品。隨著“走出去”企業(yè)的增多，針對參展中國企業(yè)產(chǎn)品和技術的知識產(chǎn)權糾紛也時有發(fā)生。知識產(chǎn)權糾紛通常會令企業(yè)的品牌經(jīng)營和產(chǎn)品銷售受阻，最終對企業(yè)發(fā)展造成極大的負面影響，另一方面也會讓中國企業(yè)在海外的形象嚴重受損。

那么，中國企業(yè)在海外參展時該如何防范知識產(chǎn)權糾紛？如何有效維護企業(yè)自身合法權益？具體的應對措施都有哪些？今天，小編就教您幾招有效實用的應對方法。

一、面對產(chǎn)品信息詢問，怎么辦？

法律規(guī)定，權利人有權口頭或書面向可能的侵權人表明自己的權利，并要求企業(yè)提供所生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的權利依據(jù)和產(chǎn)品細節(jié)。

對訊問不能置之不理。要在保護自己商業(yè)秘密的前提下，向對方提供必要材料，積極溝通，避免不必要的爭端。如確屬侵權，可就專利許可進行談判。如對是否侵權有爭議，還可以約定仲裁機構。

二、收到警告信，怎么辦？

警告信內(nèi)容一般包括：

* 明確要求停止侵權行為。該要求一般是與合同賠償金聯(lián)系在一起的，如果被警告人今后再次發(fā)生同樣的侵權行為，須支付一定數(shù)額的賠償金。

* 被警告人承擔律師費的承諾。

* 對被警告人侵權行為詳細、準確的描述。

* 要求被警告人提供生產(chǎn)商、銷售商、客戶的名稱和地址以及銷售的數(shù)額和價格。

* 向被警告人發(fā)出“如拒絕在警告信上簽字，權利人將采取法律措施（包括申請緊急臨時禁令或提起正式訴訟等）”的警告。

權利人

一般會給被警告人適當?shù)臅r間予以考慮和自主核查，展會期間一般為半天到1天，非展會期間一般為1周。

可在不發(fā)警告信的情況下，直接提起訴訟。但如果侵權人在起訴后立即承認了侵權行為，即使權利人勝訴，也需要承擔相應的訴訟費用。所以，實踐中權利人一般都會事先發(fā)警告信。

根據(jù)對方的具體要求，侵權的可能性程度，以及對拒絕警告信而產(chǎn)生的訴訟程序的承受能力，來決定接受還是拒絕。

如果確屬侵權，或者不太肯定是否侵權，且產(chǎn)品對企業(yè)不重要，不愿花費精力，想盡快了解此事，可以簽署警告信。但不能完全按照警告信內(nèi)容簽字，可以逐條與對方談判。比如，可以降低合同罰金數(shù)額，降低或免除律師費，不提供生產(chǎn)商、銷售商以及銷售數(shù)額、價格信息等。但應作出今后不再實施侵權行為的書面承諾，以避免進一步的法律糾紛。

如果認為自己沒有侵權，就一定不能簽署，但不是簡單地拒絕簽字，否則容易陷入被動。因為一旦對方提起緊急臨時禁令申請，按照德國司法慣例和實踐，被申請人很少有機會在法官面前作答辯，法官一般會根據(jù)申請人的單方陳述作出裁決。

警告信不屬實，但對方堅持要求我接受，怎么辦？

不能置之不理，必須立即采取相應措施！

—— 警告信已經(jīng)簽署，只要沒有被撤銷、解除、廢除或違法，警告信就一直有效力。但根據(jù)德國聯(lián)邦最高法院的判例，可以根據(jù)具體情況和合同法的規(guī)定，解除、單方撤銷、雙方合意取消警告信的約束力。比如，若因為對方惡意隱瞞事實、欺騙而簽署的警告信，則可以自始撤銷。

—— 如果對方要求簽署警告信的時候，其所主張權利的產(chǎn)品并沒有獲得知識產(chǎn)權、權利已過保護期或不在保護范圍內(nèi)，該警告信就不是合法的警告信，被警告人可以要求對方賠償損失。

三、面對緊急臨時禁令，怎么辦？

在德國知識產(chǎn)權法、著作權法、競爭法的糾紛案件中，緊急臨時禁令程序是最常見的訴訟程序，約2/3的糾紛通過臨時禁令程序解決。

緊急臨時禁令的“臨時性”，只是體現(xiàn)在它可以通過抗辯程序、主要訴訟程序而撤銷，除非法院在頒布禁令時明確規(guī)定了禁令的時間效力（很少見），臨時禁令在依法程序被撤銷前一直是有效的，而且具備完全的強制執(zhí)行效力。被申請人在禁令撤銷前必須遵守禁令，否則將會被處以巨額罰款或者代替罰款的拘禁。

可以提起針對臨時禁令的抗辯，申請廢除禁令。法院會在接到抗辯請求后安排庭審，進行口頭答辯，審查禁令的合法性。
申請進入主要訴訟程序，請求法院命令禁止申請人在限期內(nèi)提交正式起訴狀。如果臨時禁令申請人在法院確定的期限內(nèi)提起正式訴訟，案件就進入了主要訴訟程序。在主要訴訟程序中，法院會審查雙方提供的證據(jù)和法律觀點，以及證人證詞和專家證詞，并據(jù)此作出判決。如果臨時禁令申請人沒有按照法院要求如期提起正式訴訟，法院就會撤銷禁令。
一旦臨時禁令在上述兩個程序中被認定是錯誤的，被申請人可以要求臨時禁令申請人賠償損失。

由于事后情況變化，禁令禁止的行為合法化了，也要申請廢除臨時禁令。在臨時禁令被依法廢除前，仍然有效。

主要訴訟程序

* 中德兩國都是關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書的公約締約國（《海牙公約》）。

* 從德國送達中國需要2-3個月時間。

* 根據(jù)《海牙公約》，送達分形式送達和非形式送達。非形式送達不要求將起訴書譯成中文，但被送達人有權拒絕接受，且拒絕接受即為送達無效。如果被送達人接受了文書，則為送達有效。形式送達必須將文書譯成中文，這樣即使被送達人拒絕接受，送達也是有效的。

* 企業(yè)要按照法院確定的時間期限，積極委托具有在德國職業(yè)資格的律師應訴，否則會被缺席判決敗訴。

四、海關邊境沒收展品，怎么辦？

經(jīng)權利人申請（有效期1年，可延長），海關發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權產(chǎn)品入境，有權扣押保全展品，并通知貨主在一個月內(nèi)抗辯。

如果沒有侵權，經(jīng)法院判決，申請人需要賠償被申請人因非法扣押所造成的損失。

如果確屬侵權，貨主可以同意海關處置被扣押的產(chǎn)品，以避免進一步的調(diào)查程序和法律費用。

刑事調(diào)查程序

需要承擔刑事責任的情形：

—— 故意侵權構成刑事犯罪。如果某些技術核心專利在行業(yè)內(nèi)非常著名，法院和檢察院一般會認定為故意侵權。

—— 以往展會上收到了緊急臨時禁令，且沒有應訴或應訴失敗的企業(yè)，要特別注意不要把禁令上列明的展品再次攜帶赴同一國家展出。如果違反了禁令，也是故意侵權，需要承擔刑事責任。

—— 如果是第一次侵權，且罪責較輕，按照現(xiàn)行的司法慣例，一般會有條件地免于刑事起訴或僅處以刑事罰款。

五、現(xiàn)場搜查展臺，怎么辦？

德國刑事訴訟法對啟動刑事調(diào)查程序的要求比較低，權利人向司法檢察機關報案后，只初步證據(jù)證明有侵權嫌疑，司法檢察機構就必須啟動調(diào)查程序。檢察院通常會向法院申請搜查令和扣押令，并據(jù)此指令警察或海關執(zhí)法人員到現(xiàn)場搜查展臺，扣押（保全）涉嫌侵權展品作為證據(jù)。警方可以要求展會負責人和工作人員出示身份證件以確認身份。沒有法院的命令進行搜查的情形較為少見，只有在緊急情況下才合法。

冷靜??！不得與警察或海關執(zhí)法人員發(fā)生沖突，否則會被拘留，也可能被控妨礙司法罪。

不能任由其翻查。要確定搜查令上的搜查范圍。對范圍內(nèi)的有應予配合，超出范圍的搜查違法，并可能產(chǎn)生國家賠償責任。要注意搜查和扣押的方式及程度。比如，可以扣押介紹產(chǎn)品的光盤，但播放光盤的電視機和播放器不可以扣押。

如果認為產(chǎn)品沒有侵權，可以向法院提起抗辯，要求廢除沒收令，歸還展品。由于已經(jīng)進入刑事司法程序，為避免檢察院提起公訴，還應向檢察院申請免于起訴或在一定條件下免于起訴。

切不可置之不理，認為展會結束回到中國后，德國司法無能為力。

查封展臺的特殊情形

展會上出現(xiàn)的由于費用問題而導致查封展臺，主要是由于往年訴訟費用未結清，而到中國強制執(zhí)行不現(xiàn)實，所以禁令申請人就等到被執(zhí)行人再次參展時強制執(zhí)行。這樣會極大影響企業(yè)參展的效果，甚至起到相反的作用。

有鑒于此，建議有歷史遺留問題的企業(yè)，最好把問題解決后再參展。

美國“337”調(diào)查的特殊情形

風險：侵權企業(yè)相關產(chǎn)品可能被永久禁止進入美國，而且企業(yè)所在國同行業(yè)的同類產(chǎn)品也可能永遠無法進入美國市場。

“337”調(diào)查得名于《1930年美國關稅法》(Tariff Act)第337條款，后經(jīng)數(shù)次重大修訂，編入《美國法典》第19卷第1337節(jié)。根據(jù)該條款的規(guī)定，凡進口到美國的外國產(chǎn)品，不論以何種形式比如銷售、出租、寄售等進入美國，如果侵犯了美國本土產(chǎn)業(yè)現(xiàn)有或正在建立中的合法有效的具有執(zhí)行力的專利權、注冊商標、著作權或外觀設計、專有技術等，即構成對337條款的違反，美國國際貿(mào)易委員會（ITC）都可進行調(diào)查。

中國是337調(diào)查最大受害國

根據(jù)有關程序，ITC在啟動“337”調(diào)查后，必須在45日內(nèi)確定終裁的目標時間，并盡快完成調(diào)查。通常案件會在一年內(nèi)作出裁決。美國對我企業(yè)發(fā)起的“337”調(diào)查始于1986年，在21個年頭里，美對我企業(yè)發(fā)起的337調(diào)查，涉及電器電子、鋼鐵、化工、鞋類、照相、汽車零部件、電腦耗材多個行業(yè)，呈逐年增加趨勢，案件數(shù)連續(xù)10多年居涉案各國首位。2016年，美國對我企業(yè)發(fā)起的“337”調(diào)查達到21件（另有5件處于立案審查階段），比上年增加11件，涉及120家企業(yè)，超過2013-2015年的總和。

主要原因：美國企業(yè)利用“337”調(diào)查程序和救濟措施。ITC貿(mào)易保護主義傾向。部分中國出口商品缺乏自主知識產(chǎn)權。很多中國出口企業(yè)缺乏知識產(chǎn)權保護意識。

六、常見侵權風險有哪些？

1.陷阱取證

—— 通過電子郵件取證。

—— 現(xiàn)場詢價取證。

做法：競爭對手或其律師偽裝客商身份，先詢價，再下訂單，誘使展商不經(jīng)意間提供“侵權”證據(jù)。競爭對手會利用中外企業(yè)經(jīng)營理念、營業(yè)習慣的區(qū)別，進行取證。

2.在第三國發(fā)布具有德國知識產(chǎn)權產(chǎn)品的廣告

無論廣告形式，只要向德國銷售，或主觀上有在德國使用的意圖，即使不將相關展品、宣傳冊、宣傳畫帶到展會上，也屬侵權。只要網(wǎng)站能夠在德國打開，那么該網(wǎng)站上所作的宣傳和廣告都受德國法律管轄。

廣告第一次侵權危險，是指存在明確的事實，能夠證明權利人的權利將會受到侵害，目前雖然沒有侵權，但已有可能導致侵權發(fā)生的行為。如果存在第一次侵權危險，權利人就具有預防侵權行為的請求權。

3.廣告中使用他人產(chǎn)品宣傳自己的產(chǎn)品

需要注意：這種使用是必須的，是為了表示產(chǎn)品的用途而不是產(chǎn)品的來源。比如，使用汽車來為輪轂做廣告；不違反公序良俗。

4.模仿專利保護已過期的技術產(chǎn)品

容易被認定為不正當競爭。

關鍵：產(chǎn)品的整體造型中，最突出的外部形象是不是個性化的；在該產(chǎn)品的主要消費者中，是不是具有很高的認知度。

來源：中國貿(mào)促會知識產(chǎn)權服務中心

編輯：IPRdaily 趙珍 / 校對：IPRdaily 縱橫君

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