新《商標法》第六十四條第二款規(guī)定:“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,不承擔賠償責任?!边@條規(guī)定即為“合法來源抗辯”,在商標侵權(quán)案件中,銷售商常常以此作為不承擔賠償責任的根據(jù)。
從構(gòu)成內(nèi)容上看,“合法來源抗辯”的成立需要具備3個條件:第一,銷售商不屬于明知或應(yīng)知所售商品涉嫌侵權(quán);第二,銷售商能夠證明商品系自己合法取得;第三,銷售商能說明商品提供者。在司法實踐中,銷售商在主張合法來源抗辯時,往往會提供購買商品的增值稅發(fā)票作為證據(jù),那么,此類案件中增值稅發(fā)票作為證據(jù)的真實性和相關(guān)性應(yīng)如何審查呢?筆者認為,主要應(yīng)從以下幾方面審查。
(一)發(fā)票出具方
一般而言,發(fā)票出具方信息的真實有效需要從三個方面考察:
1.出具方的經(jīng)營范圍要與商品基本相符。例如,出具方名為“S市騰飛文具有限公司”,涉案商品卻是電飯煲,就屬于明顯不符的情形。
2.出具方的資質(zhì)規(guī)模要與涉案商品的知名度大致相符。例如,出具方為一家小商品批發(fā)市場的個體工商戶,涉案商品卻是大型知名家電產(chǎn)品,同樣存在名不副實的疑點。
3.出具方的真實信息需要其他證據(jù)或調(diào)查佐證。根據(jù)“合法來源抗辯”成立的條件,銷售商的上家信息必須提供,因此,除了發(fā)票上載明的名稱,銷售商還應(yīng)提供其他有效的聯(lián)系信息,否則法院難以查明相關(guān)企業(yè)真實存在與否,同樣有理由懷疑發(fā)票的有效性以及商品來源信息的真實性。
(二)發(fā)票開具日期
發(fā)票的開具日期一般是商品交易當日或合理期限以內(nèi)的日期。由于我國目前市場交易中存在大量不規(guī)范的情形,小額商品交易不開具發(fā)票司空見慣,因此很多銷售商在面臨侵權(quán)指控時出于趨利避害的本能往往會臨時聯(lián)系供貨商補開發(fā)票甚至變造、偽造發(fā)票。因此,對于發(fā)票開具日期明顯晚于發(fā)票對應(yīng)的實際交易時間時,可以認定為“補開”或其他情形。由于時間滯后,此種發(fā)票的證明力雖不至于完全無效,但已大大降低,如果沒有其他證據(jù)佐證,不宜單獨予以采信。
(三)商品名稱、型號
商品名稱、型號是發(fā)票內(nèi)容欄中的一項重要內(nèi)容,審核的要點在于發(fā)票與涉案商品的同一性,防止銷售商“張冠李戴”規(guī)避侵權(quán)責任。
在實踐中,有些銷售商購入的商品系假冒偽劣的“三無”商品,商品名稱欄目往往沒有規(guī)范的商品品牌或型號內(nèi)容,僅簡單填寫商品名甚至不規(guī)范的簡稱。在這種信息缺失的情形下,待證事實的同一性就無法成立。
值得指出的是,對于特殊商品如涉及人身安全的大型家電類產(chǎn)品,銷售商在正常情況下除了需要向供貨方索要發(fā)票外,還應(yīng)審查進貨方的相關(guān)資質(zhì)如營業(yè)執(zhí)照、生產(chǎn)經(jīng)營許可證、商品認證標志、檢驗報告和合格證書等,如果銷售商怠于行使前述義務(wù),同樣難以認定其“合法來源抗辯”理由成立。
(四)進貨價格
此項內(nèi)容的審查要點在于比較商品的市場平均價格,借以判定發(fā)票內(nèi)容的真實性,同時也可印證銷售商在主觀上是否盡到了對明顯侵權(quán)事實的審核義務(wù)。例如,對于手機銷售商而言,高端熱銷手機如蘋果手機的價格范圍是公眾熟知的,如果發(fā)票上顯示的蘋果手機進貨單價僅為數(shù)百元,則只能得出如下結(jié)論:第一,該發(fā)票是不真實的;第二,即使該發(fā)票形式上是真實的,也說明銷售商存在主觀過錯,應(yīng)當承擔責任。
“合法來源抗辯”要求銷售商不但在客觀上能證明合法來源,還必須在主觀上沒有過錯。主觀過錯包括故意和過失,具體狀態(tài)需要根據(jù)銷售商的規(guī)模、銷售行為、涉案商標的知名度等諸多因素綜合考量。一般而言,相對于終端零售商,在銷售中處于上游或者中游位置的總經(jīng)銷商以及一級、二級經(jīng)銷商須承擔的注意義務(wù)更高,而專業(yè)經(jīng)營某類商品的銷售商相對于綜合經(jīng)營的銷售商也具有更高的注意義務(wù)。
(五)進貨數(shù)量
此項內(nèi)容的審查要點在于印證發(fā)票的真實性。對于水杯、牙刷等日常商品,普通零售商的需求量通常較大,在單次交易中一般會采取批量進貨的形式,因此,如果相應(yīng)商品的進貨發(fā)票上顯示的數(shù)量過小,如3個或5個,同樣會影響法庭最終的采信和法官心證的形成。
必須指出的是,增值稅發(fā)票的審核結(jié)果,無論是否采信,都只是作為形成法官心證的一個參考依據(jù),既不能僅僅因為發(fā)票真實而確認“合法來源抗辯”成立,也不能僅僅因為發(fā)票虛假而斷言涉案商品來源非法。在實踐中,可能存在發(fā)票真實而與案件無關(guān)或者雙方惡意串通出具形式真實的發(fā)票的情形,也可能存在當事人交易關(guān)系真實并且來源合法但當事人事后補造發(fā)票的情形,因此,必須結(jié)合案件其他證據(jù)和事實,在相互補充、印證和形成完整證據(jù)鏈的基礎(chǔ)上,才能得出符合客觀真實情況的法律判斷。
□上海市第二中級人民法院 袁 博 來源:中國工商報 整理:iprdaily 網(wǎng)站:http://m.globalwellnesspartner.com/ ? 版權(quán)聲明:作品版權(quán)歸作者所有,如果無意之中侵犯了您的版權(quán),請來信告知,本站將在3個工作日內(nèi)刪除 ? “IPRdaily”是全球視野的知識產(chǎn)權(quán)科技媒體,由一群長期從事知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)的信徒建立,我們中有資深媒體人,有投資者,有觀察者,有代理人,有律師、有IPR風險控制專家,還有創(chuàng)業(yè)者。我們將客觀敏銳地記錄、述評、傳播、分享知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)的每一天。
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