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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：頂峰知識產(chǎn)權(quán)
原標(biāo)題：「舌尖3」捧紅了章丘鐵鍋，可傳統(tǒng)手工藝的知識產(chǎn)權(quán)保護還沒解決?。?/span>
「舌尖3」捧紅了章丘鐵鍋，不過，網(wǎng)上卻出現(xiàn)了貼牌或者冒牌章丘鐵鍋的現(xiàn)象。民間傳統(tǒng)手工藝是民族民眾的智慧結(jié)晶，而知識產(chǎn)權(quán)是民間手工藝產(chǎn)業(yè)的核心資產(chǎn)。如何對傳統(tǒng)手工藝進行保護是每個歷史悠久、文化豐厚的國家在現(xiàn)代化進程中必須面對的課題。
「舌尖上的中國」第三季雖然因為不拍美食改拍“感動中國”而導(dǎo)致口碑大跌，但也算是在偏題的路上立了功——雖然沒捧紅任何一種地方美食，但卻捧紅了章丘鐵鍋。
與此相關(guān)的最新報道是：章丘鐵鍋已經(jīng)賣斷貨了賣斷貨了斷貨了……
洛陽紙貴，章丘無鍋，章丘手工鐵鍋之所以一夜爆紅，除了它獨特的不粘鍋品質(zhì)，更打動人的恐怕是所謂“匠人精神”的情懷——根據(jù)「舌尖3」的介紹，一口章丘手工鐵鍋的制造需要歷經(jīng)十二道工序，再過十八遍火候，一千度高溫錘煉，七次熱鍛，五次冷鍛，經(jīng)受三萬六千次鍛打，直到鍋如明鏡。
外行聽起來覺得很厲害，可是作為知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)者，小編聽起來卻覺得有點耳熟——這難道不像一些發(fā)明專利的權(quán)利要求書里的技術(shù)描述嗎？只是沒有一般權(quán)利要求書那樣詳細(xì)而已。
本著探索“手工鍛造”技術(shù)還能不能申請專利的精神，小編去進行了類似檢索，發(fā)現(xiàn)果然有人就把手工菜刀的制作方法申請了發(fā)明專利，并且成功獲權(quán)了。
那么這是否也意味著，「舌尖3」雖然捧紅了章丘鐵鍋，但是節(jié)目對其鍛造技術(shù)的全面展示，使得一項本可能通過專利制度保護的傳統(tǒng)工藝喪失了“新穎性”呢？而再看深遠一點，在現(xiàn)代社會，傳統(tǒng)手工藝是否有必要進行知識產(chǎn)權(quán)保護？如果有，又該如何通過知識產(chǎn)權(quán)保護呢？
傳統(tǒng)手工藝保護的重要性
傳統(tǒng)手工藝毫無疑問是中國文化的重要組成部分。在工業(yè)化時代來臨之前，手工藝幾乎為人們提供了全部的生產(chǎn)與生活用品，它以“技藝”為形式、以“工具”為形態(tài)，將各個時代、各個民族以及不同地域的文化氣息、審美情趣和價值觀念保留下來。
因此，作為中華民族數(shù)千年延續(xù)不斷的文化脈絡(luò)，傳統(tǒng)手工藝不僅是一種集民族性、地域性、歷史積淀于一體的文化智慧，更重要的是，它體現(xiàn)了民族與民眾的創(chuàng)造力。因此，不論是在國家層面上維護文化安全，還是在地域群體層面保障傳習(xí)者、傳承者、勞動者的利益，保護傳統(tǒng)手工藝都是我們應(yīng)該深入了解和解決的問題。
章丘鐵鍋工匠工作場景
傳統(tǒng)手工藝通過知識產(chǎn)權(quán)保護的形式有哪些
傳統(tǒng)手工藝保護與傳承最大的危機其實是在于無人問津——因為工業(yè)化、數(shù)字化時代的到來，傳統(tǒng)手工藝的應(yīng)用需求因為生產(chǎn)的減少而逐漸邊緣化，甚至遺失或斷裂。因此，通過知識產(chǎn)權(quán)加強民間手工藝的保護，對于促進文化傳承而言，具有重要的現(xiàn)實意義。
民間文化的權(quán)益保護雖然是重要的文化命題，但也是一項復(fù)雜的法律命題，而我國關(guān)于民間文化、藝術(shù)的法律保護條例歷經(jīng)二十多年制定和論證，仍然存在不確定性和復(fù)雜因素。民間傳統(tǒng)手工藝存在著種類繁多、工藝復(fù)雜、難以界定等不同方面的問題，因此在施行知識產(chǎn)權(quán)保護時，復(fù)雜程度和成功難度依然較高。
我國另一個傳統(tǒng)手工藝——泥雞制作
目前在我國，保護民間傳統(tǒng)手工藝的法律主要有「中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法」、國務(wù)院制定的「傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例」和文化部制定的「世界文化遺產(chǎn)保護管理辦法」、「國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人認(rèn)定與管理暫行辦法」以及一些地方性法規(guī)。
但從總體上來看，幾乎所有上述法律對傳統(tǒng)手工藝在知識產(chǎn)權(quán)方面保護的規(guī)定都是十分模糊籠統(tǒng)的，同時，對傳統(tǒng)手工藝的權(quán)利主體亦沒有明確規(guī)定。
因此，要明確傳統(tǒng)手工藝作為知識產(chǎn)權(quán)保護對象，還需要引援知識產(chǎn)權(quán)法律，根據(jù)具體情況一一進行判斷。
比如說：我國現(xiàn)行「著作權(quán)法」雖并沒有明確傳統(tǒng)手工藝屬于其保護對象，但根據(jù)「著作權(quán)法」規(guī)定，其保護的對象是“作品”。而雖然傳統(tǒng)手工藝本身不是作品，但通過傳統(tǒng)手工藝制作出來的手工工藝品如果能夠符合「著作權(quán)法」對“作品”的要求——即能夠表達一定思想情感，有獨創(chuàng)性或首創(chuàng)性，并且能夠以法律允許的客觀形式進行復(fù)制——那么自然是可以作為作品受到「著作權(quán)法」保護的。
我國傳統(tǒng)手工藝——忠信花燈制作
另外，根據(jù)「商標(biāo)法」對商標(biāo)定義——即商標(biāo)指由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合所構(gòu)成的具有顯著特征、便于識別商品或服務(wù)來源的標(biāo)志——來看，傳統(tǒng)手工藝的名稱、其生產(chǎn)出來的工藝品的名稱、圖形等都可以進行商標(biāo)申請，通過「商標(biāo)法」來保護。
在這當(dāng)中，如果該傳統(tǒng)手工藝或傳統(tǒng)手工藝品具備極強的地域性，是某地的知名“特產(chǎn)”，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，還可以申請由多個生產(chǎn)經(jīng)營者或者服務(wù)提供者共同使用的集體商標(biāo)或證明商標(biāo)來進行保護。
例如章丘鐵鍋現(xiàn)已打算申請的地理標(biāo)志證明標(biāo)記，又或者通過商業(yè)機密進行保護，都是極其常見的保護傳統(tǒng)手工藝的法律防火墻。
傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的難度何在
除了前面說到的，相關(guān)法律沒有直接對傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)進行保護的規(guī)定外，傳統(tǒng)手工藝要取得知識產(chǎn)權(quán)方面的保護，還存在的一大障礙則是現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律對傳統(tǒng)手工藝的知識產(chǎn)權(quán)取得標(biāo)準(zhǔn)顯得有些嚴(yán)苛。
以專利權(quán)的取得標(biāo)準(zhǔn)為例，只看「專利法」對專利“三性”要求，在創(chuàng)造性方面，按「專利法」的定義，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該技術(shù)具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步。但傳統(tǒng)手工藝在大多數(shù)情況下靠的是傳承者代代心口相傳，之所以具備價值，正是因為其關(guān)鍵技術(shù)是“老法”、是“古方”，比起現(xiàn)有技術(shù)未必存在創(chuàng)新，其創(chuàng)造性程度也就無法達到法律的要求。
而在新穎性方面，根據(jù)我國「專利法」規(guī)定：新穎性是指該項技術(shù)不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾埲找蕴岢鲞^申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。而傳統(tǒng)手工藝不僅大多數(shù)已經(jīng)進入公共領(lǐng)域，即使很大部分只是為某個地域性的行業(yè)內(nèi)部分傳承人所知，但嚴(yán)格的來說，依然是已經(jīng)喪失新穎性的。
山西平遙古城傳統(tǒng)手工藝制鞋
最后在實用性方面，根據(jù)法律規(guī)定，實用性是指該項技術(shù)能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果，換句話說，這要求傳統(tǒng)手工藝依然能夠在現(xiàn)代社會中得到實際應(yīng)用。原本在農(nóng)業(yè)社會，這是傳統(tǒng)手工藝的基本功能，但隨著工業(yè)化時代的到來，因為大機器生產(chǎn)的沖擊，傳統(tǒng)手工藝的實用性已經(jīng)越來越低，和普羅大眾的生活也越來越脫節(jié)。因此也可以說，傳統(tǒng)手工藝的技術(shù)部分很難申請發(fā)明類的專利保護，只有部分傳統(tǒng)手工藝生產(chǎn)出來的工藝品滿足外觀專利的申請條件，因此申請外觀專利保護相對更多一點。
當(dāng)然，這并不是說這一類保護就完全失去作用，一些生產(chǎn)瓷器、漆器類傳統(tǒng)工藝品的老牌廠家，在近年來也意識到知識產(chǎn)權(quán)保護的重要性，不僅為新稿件、新作品申請著作權(quán)及外觀專利的保護，連為了推廣市場而設(shè)計的新的禮品包裝袋也加入了知識產(chǎn)權(quán)申報計劃中。
北京傳統(tǒng)手工藝京繡
因此，這也反映了傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的另一大難點所在：即傳統(tǒng)手工藝的民間傳承者往往知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利意識淡薄。最普遍的情況是，大部分民間傳統(tǒng)手工藝傳承者是生活水平較為低下的勞動人民，一方面接受的法律教育有限，一方面經(jīng)濟能力有限，在遭遇侵犯自己知識產(chǎn)權(quán)的行為時，要么只能無奈地聽之任之，不知道如何保全自己的合法權(quán)益，甚至根本沒有意識到自己的權(quán)利被人侵犯，要么就是有保護自己的意識卻因自己的經(jīng)濟實力等因素而不得不放棄維權(quán)。
因此政府對民間傳統(tǒng)手工藝傳承者的普法教育、幫扶鼓勵工作恐怕還需要加強力度。
工業(yè)時代、數(shù)字時代業(yè)已到來多年，不僅僅是散落民間的傳統(tǒng)手工藝傳承者，近些年來，由于受市場經(jīng)濟浪潮的沖擊，手工藝行業(yè)的很多老牌企業(yè)也因不能及時調(diào)整與加強自身的保護，而被市場經(jīng)濟大潮所吞沒，給整個傳統(tǒng)工藝行業(yè)的發(fā)展和傳承帶來了不可估量的損失。民間傳統(tǒng)手工藝是民族民眾的智慧結(jié)晶，而知識產(chǎn)權(quán)是民間手工藝產(chǎn)業(yè)的核心資產(chǎn)。如何對傳統(tǒng)手工藝進行保護是每個歷史悠久、文化豐厚的國家在現(xiàn)代化進程中必須面對的課題。
因此，在淺議我國民間手工藝發(fā)展現(xiàn)狀及歷史成因的基礎(chǔ)后，不難發(fā)現(xiàn)，要徹底解決傳統(tǒng)手工藝知識產(chǎn)權(quán)保護的難題，我們應(yīng)從法律保護、行政扶持等方面促進傳統(tǒng)手工藝的持續(xù)發(fā)展，通過推進法律制度完善、規(guī)范技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計規(guī)范制定、促進產(chǎn)業(yè)提升等多方面舉措的齊頭并行，才能真正解決在國家文化安全層面、地域群體權(quán)益層面以及手工藝生產(chǎn)者個體層面存在的各項具體問題，使我國傳統(tǒng)手工藝更健康、更健壯地得以發(fā)展和傳承。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：頂峰知識產(chǎn)權(quán)
編輯：IPRdaily趙珍 校對：IPRdaily縱橫君
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