專利法第四次修改的“辛路”歷程

#文章由作者授權(quán)發(fā)布，未經(jīng)作者許可，禁止轉(zhuǎn)載，不代表IPRdaily立場#

原標(biāo)題：專利法第四次修改的“辛路”歷程

2019年1月4日，中國人大網(wǎng)公布了《中華人民共和國專利法（修正案草案）》修改要點，并開始公眾意見征求。

又開始征求意見？在印象中，專利法的各種征求意見稿、送審稿已經(jīng)有了好幾回有木有！

你確實沒有記錯。我們現(xiàn)在看到的文本是2008年的文本，1984年制定完以后，1992年，2000年，2008年經(jīng)過三次的修改，本次是專利法的第四次修改。其實這次專利法的第四次修改已經(jīng)前前后后折騰了6年多了。

主要修改方向

（一）賦予司法機(jī)關(guān)和行政執(zhí)法機(jī)關(guān)調(diào)查取證權(quán)，解決專利維權(quán)“舉證難”的問題

（二）增加管理專利工作的部門對侵權(quán)賠償額的判定職能，解決專利維權(quán)“周期長”的問題

（三）明確無效宣告請求審查決定的生效時間及相關(guān)后續(xù)程序，解決專利維權(quán)“周期長”的問題

（四）增設(shè)對故意侵權(quán)的懲罰性賠償制度，解決專利維權(quán)“賠償?shù)汀钡膯栴}

（五）賦予管理專利工作的部門查處和制止惡性侵權(quán)行為的職能，解決專利維權(quán)“成本高，效果差”的問題

這一次征求意見稿相比之下略顯青澀，修改的條文也不多，但總的來看，是后面幾次送審稿的“鼻祖”，也確定了專利法修改的大方向。

根據(jù)我國《立法法》規(guī)定， 國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人民代表大會各專門委員會，可以向常務(wù)委員會提出法律案， 本法律案由國務(wù)院向全國人民代表大會常務(wù)委員會提案 。

根據(jù)我國《立法法》，有關(guān)部門會形成送審稿并對送審稿進(jìn)行審查，征求意見稿經(jīng)反復(fù)討論修改后，形成送審稿，報提案機(jī)關(guān)討論通過。

本次送審稿的內(nèi)容主要包括：

（一）加大專利保護(hù)力度，維護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益

（二）促進(jìn)專利的實施和運(yùn)用，實現(xiàn)專利價值

（三）實現(xiàn)政府職能法定，建設(shè)服務(wù)型政府

（四）完善專利審查制度，提升專利質(zhì)量

（五）完善專利代理法律制度，促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)健康發(fā)展

會議決定將草案提請全國人大常委會審議。此次修改草案在前三次修正案的基礎(chǔ)上進(jìn)行了修改，提出將進(jìn)一步提高侵權(quán)成本，鼓勵創(chuàng)造者的熱情。

由提案機(jī)關(guān)討論決定，形成正式的法律案。國務(wù)院提出法律案，一般由國務(wù)院常務(wù)會議討論通過。

本次專利法修正案具體如下：

  中華人民共和國專利法修正案  

  (草案)  

一、將第六條第一款修改為：

“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位,申請被批準(zhǔn)后,該單位為專利權(quán)人。該單位對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利和專利權(quán)可以依法處置,實行產(chǎn)權(quán)激勵,采取股權(quán)、期權(quán)、分紅等方式,使發(fā)明人或者設(shè)計人合理分享創(chuàng)新收益,促進(jìn)相關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的實施和運(yùn)用。”

激勵發(fā)明人與設(shè)計人的積極性。

二、增加一條,作為第二十條：

“申請專利和行使專利權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。不得濫用專利權(quán)損害公共利益和他人合法權(quán)益或者排除、限制競爭?！?br/>

誠實信用原則作為現(xiàn)代民法的一項基本原則，它不僅是民法的基本原則，而且是適用于一切其他法律部門的原則。這次將誠實信用原則加入法條中，足以見得它的重要性。

三、將第二十一條第二款修改為：

“國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)專利信息公共服務(wù)體系建設(shè),定期出版專利公報,完整、準(zhǔn)確、及時發(fā)布專利信息，提供專利信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù),促進(jìn)專利信息傳播與利用?！?br/>

強(qiáng)調(diào)專利行政部門在提供專利信息公共服務(wù)、促進(jìn)專利運(yùn)用等方面的職責(zé)，明確專利行政部門鼓勵和規(guī)范專利信息市場化服務(wù)的責(zé)任，加強(qiáng)專利轉(zhuǎn)化服務(wù)。

四、將第二十五條第一款第五項修改為：

“(五)原子核變換方法以及用原子核變換方法獲得的物質(zhì)”。

現(xiàn)行《審查指南》（2010年）規(guī)定“原子核變換方法和用該方法獲得的物質(zhì)”都不屬于授予專利權(quán)的客體。兩者的規(guī)定存在些許矛盾之處。

五、將第二十九條第二款修改為：

“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在中國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可以享有優(yōu)先權(quán)?！?br/>

完善專利授權(quán)制度——新設(shè)外觀設(shè)計專利申請國內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度。完善有關(guān)優(yōu)先權(quán)要求的規(guī)定。

六、將第三十條修改為：

“申請人要求優(yōu)先權(quán)的,應(yīng)當(dāng)在申請的時候提出書面聲明,并且在第一次提出發(fā)明、實用新型專利申請之日起十六個月內(nèi)或者在提出外觀設(shè)計專利申請之日起三個月內(nèi),提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的,視為未要求優(yōu)先權(quán)?！?br/>

完善專利授權(quán)制度——優(yōu)化要求優(yōu)先權(quán)程序。放寬專利申請人提交第一次專利申請文件副本的時限。

七、將第四十二條修改為：

“發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)的期限為十年，外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十五年，均自申請日起計算。”

為加強(qiáng)我國外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)，適應(yīng)我國未來加入海牙協(xié)定的需要，海牙協(xié)定(1999年文本)要求締約方至少給予外觀設(shè)計15年的保護(hù)期限。草案建議將外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)期限延長到15年。

為補(bǔ)償創(chuàng)新藥品上市審評審批時間,對在中國境內(nèi)與境外同步申請上市的創(chuàng)新藥品發(fā)明專利,國務(wù)院可以決定延長專利權(quán)期限,延長期限不超過五年,創(chuàng)新藥上市后總有效專利權(quán)期限不超過十四年。

建議增加創(chuàng)新藥品發(fā)明專利期限補(bǔ)償制度。發(fā)明專利保護(hù)期自專利申請日起20年。然而，藥品上市需經(jīng)歷臨床試驗和行政審批程序，等藥品上市專利保護(hù)期可能已經(jīng)過半。因此給予適當(dāng)專利期限補(bǔ)償，能有效保護(hù)權(quán)利方利益，激勵藥品研發(fā)和創(chuàng)新。

從國際經(jīng)驗看，藥品因臨床試驗和審批上市過程正常占用的時間大約是5年左右，補(bǔ)償期最長不超過5年，也是基于這樣的考慮。

八、將第六章的章名修改為“專利實施的特別許可”。

九、增加一條,作為第四十八條：

“國務(wù)院專利行政部門、地方人民政府管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)會同同級相關(guān)部門采取措施,加強(qiáng)專利公共服務(wù),促進(jìn)專利實施和運(yùn)用。”

加強(qiáng)專利轉(zhuǎn)化服務(wù)。從立法層面將促進(jìn)專利的實施和運(yùn)用明確為各級專利行政部門應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。

十、增加一條,作為第五十條：

“專利權(quán)人以書面方式向國務(wù)院專利行政部門聲明愿意許可任何單位或者個人實施其專利,并明確許可使用費支付方式、標(biāo)準(zhǔn)的,由國務(wù)院專利行政部門予以公告,實行開放許可。就實用新型、外觀設(shè)計專利提出開放許可聲明的,應(yīng)當(dāng)提供專利權(quán)評價報告。

 “專利權(quán)人撤回開放許可聲明的,應(yīng)當(dāng)以書面方式提出,并由國務(wù)院專利行政部門予以公告。開放許可聲明被公告撤回的,不影響在先給予的開放許可的效力?！?br/>

新設(shè)專利開放許可制度。

目前我國專利運(yùn)用效果不理想，一些專利權(quán)人由于費用問題，無力參加展會或通過其他有效渠道推介其專利。構(gòu)建市場供需雙方對接機(jī)制，建立專利許可需求信息披露機(jī)制。

建立專利交易許可相關(guān)信息披露和傳播機(jī)制，為專利權(quán)人和公眾搭建專利轉(zhuǎn)化或推廣應(yīng)用平臺，也可以有效降低專利交易中與專利狀態(tài)相關(guān)的法律風(fēng)險。

十一、增加一條,作為第五十一條：

“任何單位或者個人有意愿實施開放許可的專利的,以書面方式通知專利權(quán)人,并依照公告的許可使用費支付方式、標(biāo)準(zhǔn)支付許可使用費后,即獲得專利實施許可。

“開放許可期間,專利權(quán)人不得就該專利給予獨占或者排他許可?！?br/>

專利開放許可制度可以給專利打上一個開放使用的標(biāo)簽，有利于促進(jìn)專利技術(shù)供需雙方的對接，尤其是高校、科研院所專利的傳播和運(yùn)用。

需求方以公平、合理、無歧視的許可費和便捷的方式獲得專利許可，可以降低許可談判難度，降低專利許可交易成本。

當(dāng)然許可與普通許可最大的不同在于，當(dāng)然許可的承諾方不得拒絕任何被許可方的許可請求。

十二、增加一條,作為第五十二條：

“當(dāng)事人就實施開放許可發(fā)生糾紛的,可以請求國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行調(diào)解?！?br/>

十三、將第六十一條改為第六十六條,并在第二款中增加規(guī)定：

“雙方當(dāng)事人也可以主動出具專利權(quán)評價報告”。

十四、將第六十三條改為第六十八條,修改為：

“假冒專利的,除依法承擔(dān)民事責(zé)任外,由負(fù)責(zé)專利執(zhí)法的部門責(zé)令改正并予公告,沒收違法所得,可以處違法所得五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得在五萬元以下的,可以處二十五萬元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任?！?br/>

加大了違法處罰力度。

十五、將第六十四條改為第六十九條

并將第一款中的“管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù),對涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時”修改為“管理專利工作的部門、負(fù)責(zé)專利執(zhí)法的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù),對涉嫌侵犯專利權(quán)、假冒專利行為進(jìn)行處理、查處時”;將第二款中的“管理專利工作的部門”修改為“管理專利工作的部門、負(fù)責(zé)專利執(zhí)法的部門”。

十六、增加一條,作為第七十條：

“國務(wù)院專利行政部門可以應(yīng)專利權(quán)人或者利害關(guān)系人的請求處理在全國有重大影響的專利侵權(quán)糾紛。

“地方人民政府管理專利工作的部門應(yīng)專利權(quán)人或者利害關(guān)系人請求處理專利侵權(quán)糾紛,對在本行政區(qū)域內(nèi)侵犯其同一專利權(quán)的案件可以合并處理;對跨區(qū)域侵犯其同一專利權(quán)的案件可以請求上級人民政府管理專利工作的部門處理?！?br/>

完善專利行政執(zhí)法。擴(kuò)大了地方知識產(chǎn)權(quán)局的行政執(zhí)法權(quán)主體范圍

十七、增加一條,作為第七十一條：

“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以依據(jù)人民法院生效的判決書、裁定書、調(diào)解書,或者管理專利工作的部門作出的責(zé)令停止侵權(quán)的決定,通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開侵權(quán)產(chǎn)品鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的,對損害的擴(kuò)大部分與侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

“負(fù)責(zé)專利執(zhí)法的部門對假冒專利作出責(zé)令改正的決定后,可以通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開假冒專利產(chǎn)品鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施?！?/p>

新專利法將明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律責(zé)任，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)更多與其能力相匹配的法律義務(wù)。

十八、將第六十五條改為第七十二條,修改為：

“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。對故意侵犯專利權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。

“權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予十萬元以上五百萬元以下的賠償。

加強(qiáng)對專利權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)，加大對侵犯專利權(quán)的賠償力度。法定賠償數(shù)額有了較大的提高。

懲罰性賠償有別于目前我國侵權(quán)法領(lǐng)域普遍適用的賠償原則 —— “填平原則”，即權(quán)利人獲得的賠償是用來彌補(bǔ)其實際損失的，不能超過其實際損失。法定賠償?shù)臄?shù)額常常偏低，并不足以彌補(bǔ)專利權(quán)人的實際損失和維權(quán)成本，“贏了官司輸了錢”的現(xiàn)象較為普遍。在某些特殊情況下適用懲罰性賠償，可以有效地遏制惡意侵權(quán)，對于專利權(quán)人可以提供更為強(qiáng)大的保護(hù)。

“賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

“人民法院為確定賠償數(shù)額,在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證,而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下,可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的,人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額?！?br/>

為解決專利維權(quán)“舉證難”問題，完善相關(guān)證據(jù)規(guī)則，這一修改將在一定程度上緩解專利侵權(quán)案件中損害證據(jù)取證困難的現(xiàn)狀，加強(qiáng)對專利權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)，完善舉證責(zé)任，可能會在一定程度上改變目前專利侵權(quán)案件賠償過低的窘境。

十九、將第六十六條改為第七十三條,修改為：

“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權(quán)的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的,可以在起訴前依法向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。”

二十、將第六十七條改為第七十四條,修改為：

“為了制止專利侵權(quán)行為,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前依法向人民法院申請保全證據(jù)。”

二十一、將第六十八條改為第七十五條,并將其中的“二年”修改為“三年”。

2017年通過的最新民法總則將訴訟時效由原來的2年改為3年。專利權(quán)作為民事權(quán)利，為與新民法總則保持一致，此次專利法修改也進(jìn)行了改動。

二十二、刪去第七十二條。

此外，本次修改還對條文順序和個別文字作了調(diào)整。

當(dāng)然，也有一些修改是在之前的送審稿里有記載，但在這里被刪除的，例如：

原來建議稿中建議將對產(chǎn)品局部做出的外觀設(shè)計納入專利法保護(hù)范圍。

可能這樣更順應(yīng)國際外觀設(shè)計制度的發(fā)展趨勢，也可以有效降低申請人的負(fù)擔(dān)，減少不必要的外觀設(shè)計專利申請。

現(xiàn)行專利法規(guī)定人和動物的疾病診斷和治療方法屬于不授予專利權(quán)的主題。實踐中，美國、澳大利亞、日本、韓國、加拿大、新西蘭等國家將動物疾病診斷和治療方法全部或者部分納入專利保護(hù)范圍，歐洲則是在審查中采取了逐步寬松的態(tài)度。所以為激勵動物養(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新和發(fā)展，當(dāng)時建議了對涉及養(yǎng)殖動物疾病的診斷和治療方法給予專利保護(hù)。

來源：三友知識產(chǎn)權(quán)微信平臺
作者：e小e
編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

“投稿”請投郵箱“iprdaily@163.com”

「關(guān)于IPRdaily」

IPRdaily成立于2014年，是全球影響力的知識產(chǎn)權(quán)媒體+產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺，致力于連接全球知識產(chǎn)權(quán)人，用戶匯聚了中國、美國、德國、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個國家和地區(qū)的高科技公司、成長型科技企業(yè)IP高管、研發(fā)人員、法務(wù)、政府機(jī)構(gòu)、律所、事務(wù)所、科研院校等全球近50多萬產(chǎn)業(yè)用戶（國內(nèi)25萬+海外30萬）；同時擁有近百萬條高質(zhì)量的技術(shù)資源+專利資源，通過媒體構(gòu)建全球知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)信息第一入口。2016年獲啟賦資本領(lǐng)投和天使匯跟投的Pre-A輪融資。

（英文官網(wǎng)：iprdaily.com  中文官網(wǎng)：iprdaily.cn） 

本文來自三友知識產(chǎn)權(quán)微信平臺并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場，如若轉(zhuǎn)載，請注明出處：“http://m.globalwellnesspartner.com/”