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原標(biāo)題:華為告美國政府,勝算幾何?
3月7日上午,華為正式?jīng)Q定起訴美國政府。
華為針對的是美國《2019年國防授權(quán)法案》第889條條款。該條款明令禁止任何獲得政府貸款或撥款的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、政府承包商或公司華為和中興購買設(shè)備和服務(wù),禁止美國政府機(jī)構(gòu)與華為的客戶簽署合同或向其提供資助和貸款。
華為的訴求是:法院判定《2019年國防授權(quán)法案》中針對華為的限制措施違反憲法,同時(shí)頒發(fā)永久性禁令,禁止實(shí)施該限制措施。
美國憲法規(guī)定,國會不能制定褫奪公權(quán)的法案,則不得由立法分支以立法的形式,給一個(gè)公民或者一部分公民定罪及處以懲罰。因此,華為認(rèn)為,美國的《2019年國防授權(quán)法案》有關(guān)條款是未經(jīng)過審訊就針對某個(gè)特定機(jī)構(gòu)施行懲罰,是違反美國憲法的行為。
能否勝訴?
支振鋒(社科院法學(xué)研究所研究員)
如果講勝訴的可能性,目前的材料尚不足以支持我們提出判斷。因?yàn)橹虚g有太多東西我們還不清楚,這里面涉及非常多的信息和技術(shù)細(xì)節(jié),比如網(wǎng)絡(luò)安全的評估,而且,不僅有技術(shù),還有政治。
從新聞來講,華為的起訴有幾點(diǎn)可以講。
第一,美國和我們國家不一樣,根據(jù)美國的憲法實(shí)踐,司法機(jī)關(guān)可以對立法機(jī)關(guān)法律的合憲性進(jìn)行審查,如果經(jīng)過審查發(fā)現(xiàn)某一部法律或者某一項(xiàng)條款違反了憲法,司法機(jī)關(guān)可以宣布其因?yàn)檫`憲而無效。因此,華為的起訴從美國憲法來講是有依據(jù)的。
第二,華為起訴的是《2019年國防授權(quán)法案》第889條, 889條是禁止美國所有政府機(jī)關(guān)購買華為設(shè)備和服務(wù),這就構(gòu)成歧視。美國政府如果沒有充分理由做出這樣的限制性舉動,對華為這樣一個(gè)市場主體來講,是不公平的。因此,華為做這樣一個(gè)起訴是站得住腳的。
華為講得很清楚,這一條款對華為不公平,對美國消費(fèi)者也是不公平的。因?yàn)槿A為技術(shù)的先進(jìn)性和產(chǎn)品的高質(zhì)量,華為設(shè)備能夠?yàn)槊绹袌鎏峁┖芎玫姆?wù)。889條同樣限制了美國消費(fèi)者的選擇權(quán)。
在這種情況下,作為利益最大受損方的華為可以提起訴訟,對這一條款提出進(jìn)行合憲性的審查,從法律上講是沒有問題的。如果美國沒有提供任何證據(jù)證明華為產(chǎn)品安全性存在問題的證據(jù),他的敗訴是情理之中的。
美國政府可能的應(yīng)對
支振鋒(社科院法學(xué)研究所研究員)
美國政府有可能以兩個(gè)理由做抗辯。
一是政治問題。美國歷史有實(shí)踐,對于政治敏感性比較高的問題,司法部門進(jìn)行司法審查的意愿不是特別高。當(dāng)然,如果美國以政治性問題進(jìn)行抗辯的話,對美國政府形象是不利的,相當(dāng)于自相矛盾。
二是美國政府有可能會以涉及國家安全、國家機(jī)密的理由來做抗辯。如果做這種抗辯的話,華為勝訴的難度就更大了,但道義上對華為是有利的。你說基于國家安全,別人是無從判斷真假的。
說到底,國家安全問題和國家機(jī)密問題,也可以歸納到政治問題上去。只不過,前一種政治問題是美國司法實(shí)踐中的一個(gè)術(shù)語,后一個(gè)政治問題則是我們一般意義上的界定。
還有一種可能,那就是美國政府公開所謂的證據(jù),那將會把案子拖得很長,有可能成為一個(gè)司法馬拉松。這里面將涉及技術(shù)細(xì)節(jié),而我們知道對先進(jìn)科技做判斷是很難的,需要求助于其他技術(shù)部門,以后的進(jìn)展就不好判斷了。
但是不管怎么講,華為提起這個(gè)訴訟,有美國法律的依據(jù),也有道義上的正當(dāng)性,這個(gè)起訴對華為既是一個(gè)不得不的選擇,也是一個(gè)明智的選擇。
宋國友(復(fù)旦大學(xué)美國研究中心教授)
這次華為起訴美國政府,背后顯然是有高人指點(diǎn)。但必須得說,這樣做的難度不小。
違憲這種官司,往往是比較抽象的,這個(gè)過程會涉及到釋法。以前肯定有過一些受美國刁難的公司打過類似官司,我一時(shí)想不起來具體案例,但大體印象是大獲全勝的不多。
在華為案件中,法院肯定會參照以前的案例,以往成功案例不多的話,顯然對華為是不利的。
(叨姐注:俄羅斯網(wǎng)絡(luò)安全公司卡巴斯基曾提出類似的訴訟。美國國土安全部在2017年9月下令聯(lián)邦機(jī)構(gòu)從政府系統(tǒng)中刪除這家公司的產(chǎn)品,國會其后將禁令寫入了預(yù)算法案??ò退够瓦@項(xiàng)禁令提出訴訟。初審與上訴法庭均駁回訴訟,法官稱,禁用該公司的產(chǎn)品,是出于保護(hù)政府計(jì)算器不受俄羅斯入侵,是預(yù)防性而非懲罰性的措施。)
但無論如何,華為這樣做是值得肯定的,也是合理的。
雖然有難度,但不一定就是失敗。之前也有過三一重工起訴美國總統(tǒng)奧巴馬的例子。起訴內(nèi)容是奧巴馬以國家安全為由叫停了三一關(guān)聯(lián)公司在美國俄勒岡州的風(fēng)電項(xiàng)目。那個(gè)訴狀,也是告奧巴馬違憲,結(jié)果就告成功了。
美國的瑕疵
奧卡姆剃刀(通信網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)觀察者)
美國政府抵制華為的歷史由來已久,早在奧巴馬期間就禁止華為承接美國的電信工程,華為與美國本土企業(yè)的合作計(jì)劃和收購美國本土公司的計(jì)劃,都遭到了國會議員的警告和阻撓,所用的罪名都是莫須有的安全隱患。
在剛剛舉行的巴塞羅那通信展上,美國派出了整整的一個(gè)代表團(tuán),向全球各個(gè)國家游說,要求他們與美國一道聯(lián)合抵制華為。
在本國抵制也就算了,畢竟那是你國家的主權(quán),但威逼利誘全世界都來抵制打壓,這就是蠻橫的霸權(quán)。
一般情況下,企業(yè)都是不愿意跟政府叫板的,但美國政府的全球圍剿戰(zhàn)略就是要你死,只有奮力反抗才有希望。
李海東(外交學(xué)院教授)
華為這么做是很正確的。
美國政府針對華為和中興那么長時(shí)間,其目的不僅僅是打壓華為,而是把它當(dāng)做對華強(qiáng)硬政策的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。
然而,這顯然不符合美國民眾的利益訴求。在當(dāng)下的美國,政府界定的切身利益和美國民眾的利益是不同的,美國政府針對華為的所作所為,已經(jīng)傷害到了美國老百姓的利益。
起訴美國政府對于華為來說,當(dāng)然是件有風(fēng)險(xiǎn)的事情。但美國政府打壓華為的做法,已經(jīng)非常政治化了,也不顧及所謂的法律了。華為在美國本身就已經(jīng)被視作一種風(fēng)險(xiǎn),美國的各個(gè)部門、機(jī)構(gòu),甚至美國也鼓動其他國家禁止使用華為設(shè)備。在這個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)上,華為沒有其他的選擇,只有據(jù)理力爭。
即使從宣傳角度而言,這個(gè)起訴也能讓民眾知道美國政府運(yùn)作不是毫無瑕疵的。
所以,華為如果將在美國的訴訟盡全力打下去,就會對美國界定中國為戰(zhàn)略競爭對手的總體戰(zhàn)略規(guī)劃造成影響,這既是為了華為自己,也是為了中國,同時(shí)也是為了美國政府與民眾,幫助他們在外力推動下扭轉(zhuǎn)錯(cuò)誤的政策。
華為起訴美國政府,孟晚舟起訴加拿大政府,這兩件事情接連發(fā)生,顯示現(xiàn)在已經(jīng)到了一個(gè)關(guān)鍵時(shí)刻。華為是在利用美國、加拿大標(biāo)榜的司法獨(dú)立,在美國和加拿大社會內(nèi)部借力打力。
宋國友(復(fù)旦大學(xué)美國研究中心教授)
這次華為起訴美國政府,律師團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該會很給力,其中應(yīng)該有一些對美國憲法有著深厚造詣的頂級律師。這本身就會給美國法院帶來一種壓力,即便它們最后要做出傾向于美國政府的判決,也要考慮這個(gè)案件背后的影響。
對華為而言,打官司比不打好。
在程序上,不打,就等于是束手等著美國那邊操作。打了,贏了更好,即便輸了也沒更多損失。這個(gè)過程還能變相給華為的全球品牌做個(gè)廣告。
示范作用
李海東(外交學(xué)院教授)
美國現(xiàn)在的精英群體、戰(zhàn)略界,有一種非常危險(xiǎn)的傾向,那就是美國國內(nèi)目前政治、族裔、價(jià)值與文化認(rèn)同、族裔等諸方面處于深刻的高度分裂狀態(tài)。
在這種情況下,需要塑造一個(gè)非常強(qiáng)有力的外部敵人,來將內(nèi)部的危機(jī)化解掉。一旦有一個(gè)外部強(qiáng)大的敵人出現(xiàn),美國國內(nèi)的各種矛盾就會有出現(xiàn)化干戈為玉帛的過程。
所以這段時(shí)間美國對中國不斷敲打,華為是其中一個(gè)重要環(huán)節(jié)。
但美國真正的問題是,它不想著把自己的內(nèi)部解決好,而是試圖推給其他方面,所以華為也需要用法律手段去破解這個(gè)怪圈。
最關(guān)鍵的是,在美國大選年里,華為的起訴在推動過程中不知道會遇到怎樣的阻力,估計(jì)不少政客會利用國民情緒,繼續(xù)將矛頭指向中國、指向華為,這也是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。
可以通過華為事件教育美國民眾,不能任由美國政府甩鍋。(來源:環(huán)球時(shí)報(bào)評論 作者:群刀亂侃)
延伸閱讀
剛剛!華為起訴美國政府銷售限制法案違憲 妨礙公平競爭
據(jù)華為官方消息:3月7日,華為宣布針對美國《2019財(cái)年國防授權(quán)法》第889條的合憲性向美國聯(lián)邦法院提起訴訟,請求法院判定這一針對華為的銷售限制條款違憲,并判令永久禁止該限制條款的實(shí)施。
郭平(左五),華為輪值董事長;宋柳平(左四),華為高級副總裁兼首席法務(wù)官;John Suffolk(左三), 華為高級副總裁兼全球網(wǎng)絡(luò)安全和隱私官;Glen D.Nager(右二),首席律師、眾達(dá)律師事務(wù)所合伙人;楊超斌(右一),華為5G產(chǎn)品線總裁;李大豐(左二),華為監(jiān)事會常務(wù)監(jiān)事、ICT基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)管理委員會辦公室主任。
“美國國會通過立法懲罰華為,且從未展示支持這些限制條款的證據(jù),因此,華為不得不決定通過法律行動予以回應(yīng)?!比A為輪值董事長郭平表示,“該限制條款違背了美國憲法,妨礙華為參與公平競爭,最終傷害的是美國消費(fèi)者。我們希望法院能做出有益于美國消費(fèi)者的正確決定?!?/p>
華為在德克薩斯州普萊諾的聯(lián)邦地區(qū)法院提起訴訟。根據(jù)起訴書,第889條在沒有經(jīng)過任何行政或司法程序的情況下,禁止所有美國政府機(jī)構(gòu)從華為購買設(shè)備和服務(wù),還禁止美國政府機(jī)構(gòu)與華為的客戶簽署合同或向其提供資助和貸款,這違背了美國憲法中剝奪公權(quán)法案條款、正當(dāng)法律程序條款;同時(shí),國會不僅立法,還試圖執(zhí)法和裁決有無違法行為,違背了美國憲法中規(guī)定的三權(quán)分立原則。
華為首席法務(wù)官宋柳平表示:“第889條是建立在眾多錯(cuò)誤、未經(jīng)證實(shí)和未經(jīng)驗(yàn)證的主張的基礎(chǔ)上的。法案里的假設(shè)是不符合事實(shí)的,華為并不為中國政府所有,也不受其控制。此外,華為擁有良好的安全記錄和機(jī)制,迄今為止,美國沒有提供任何有關(guān)安全問題的證據(jù)?!?br/>
“在網(wǎng)絡(luò)安全上,華為是全世界最開放、最透明、接受審查最多的公司,對此我們感到自豪。”華為全球網(wǎng)絡(luò)安全和隱私官約翰·薩??吮硎?,“華為將安全機(jī)制融入產(chǎn)品開發(fā)和部署,這個(gè)機(jī)制樹立了高標(biāo)準(zhǔn),很少有公司能達(dá)到。”
華為認(rèn)為,限制條款不僅妨礙了華為為美國消費(fèi)者提供更先進(jìn)的5G技術(shù),將使美國5G商用節(jié)奏和網(wǎng)絡(luò)性能落后,還將迫使偏遠(yuǎn)地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)用戶在高質(zhì)量、可負(fù)擔(dān)的產(chǎn)品和聯(lián)邦政府資助之間做出選擇,讓網(wǎng)絡(luò)升級更困難、數(shù)字鴻溝加劇。此外,對華為的限制還導(dǎo)致美國市場缺乏競爭,讓消費(fèi)者買單。根據(jù)行業(yè)預(yù)測,如果允許華為進(jìn)入市場競爭可使整個(gè)行業(yè)的無線網(wǎng)絡(luò)基建費(fèi)用減少15%至40%,從而在四年間為北美地區(qū)運(yùn)營商節(jié)省至少200億美元開支。
郭平指出:“只有撤銷這條法律,華為才有機(jī)會向廣大美國客戶提供先進(jìn)的技術(shù),建設(shè)最先進(jìn)的5G網(wǎng)絡(luò)。華為也愿意采取措施消除美國政府的安全擔(dān)憂。取消該限制法案可以讓美國政府與華為一起解決真正的網(wǎng)絡(luò)安全問題”。
以下為華為輪值董事長郭平演講全文:
女士們先生們,各位上午好!
今天,華為宣布對美國政府提起訴訟,對《2019年國防授權(quán)法》(“NDAA”)第889條是否符合憲法規(guī)定發(fā)出挑戰(zhàn)。華為希望獲得如下救濟(jì)措施:法院判定NDAA中針對華為的限制措施違反憲法,同時(shí)頒發(fā)永久性禁令,禁止實(shí)施該限制措施。
美國國會一直未能向我們展示支持限制華為產(chǎn)品銷售的證據(jù)。在竭盡所能試著消除一些美國立法者的疑慮之后,華為別無選擇,只能在法庭上挑戰(zhàn)這一法律。該禁令不僅違法,還傷害了華為以及美國消費(fèi)者。
華為在170多個(gè)國家開展業(yè)務(wù),作為全球領(lǐng)先的技術(shù)提供商,華為的責(zé)任是遵從標(biāo)準(zhǔn),制造安全的設(shè)備,我們一直認(rèn)真履行自己的責(zé)任。過去三十年,我們擁有良好的網(wǎng)絡(luò)安全紀(jì)錄。華為從來沒有,將來也不會植入后門。我們也絕不允許別人在我們的設(shè)備上這樣干。
美國政府一直污蔑華為是威脅,還攻擊我們的服務(wù)器,竊取郵件和源代碼,而且從來沒有提供任何證據(jù)支撐其關(guān)于華為是網(wǎng)絡(luò)安全威脅的指控。
而且,美國竭力詆毀華為、影響公眾輿論。更糟糕的是,美國政府試圖阻止華為參與其他國家的5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)。
通過高額投資,華為成為全球5G領(lǐng)導(dǎo)者。鑒于美國從未提供任何證據(jù)證明其安全指控,我們懷疑它不讓其他國家使用華為產(chǎn)品的動機(jī)到底是什么:是不是擔(dān)心其他國家會使用先進(jìn)的5G技術(shù)趕超美國?
或許美國政府錯(cuò)誤地認(rèn)為,壓制華為能使其從中受益。但事實(shí)是,限制華為參與美國和其他國家的5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)只會損害這些國家的利益,而更快地部署5G網(wǎng)絡(luò)會使所有國家受益。
令人遺憾地是,在我們沒有機(jī)會辯護(hù)的情況下,美國卻頒布NDAA對華為進(jìn)行限制。
2019 NDAA 889條不僅阻止華為向美國客戶提供服務(wù),還損害我們的聲譽(yù),讓我們失去為美國以外客戶提供服務(wù)的機(jī)會。這是對美國立法程序的濫用,剝奪了華為走正當(dāng)法律程序的權(quán)利,有悖于三權(quán)分立原則,背離了美國的法律宗旨,違背了憲法制定者的初衷。這不但侵犯了華為的權(quán)利,也傷害了美國消費(fèi)者。通過頒布NDAA,美國國會扮演了法官、陪審團(tuán)和執(zhí)法者的角色,這是違憲的。
其他國家也在反對美國政府打壓華為的做法,美國總統(tǒng)本人最近也對使用虛假的安全理由來阻止華為的做法提出質(zhì)疑。如果撤銷這條法律(本來就應(yīng)當(dāng)撤銷這條法律),華為就有機(jī)會向美國提供更加先進(jìn)的技術(shù),幫助美國建立最先進(jìn)的5G網(wǎng)絡(luò)。華為愿意解決美國政府的安全擔(dān)憂。取消NDAA對華為的禁令可以讓美國政府與華為一起解決真正的網(wǎng)絡(luò)安全問題。
采取法律行動是我們不得已而為之的最后選擇。我們希望,法院能做出對華為以及美國人民都有益的正確決定。
謝謝!
來源:IPRdaily綜合環(huán)球時(shí)報(bào)評論、華為官網(wǎng)、新浪科技等而成
編輯:IPRdaily趙珍 校對:IPRdaily縱橫君
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