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來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)
作者:觀海
原標題:倒春寒?——短視頻行業(yè)版權問題近況淺析
2021年4月,對短視頻行業(yè)而言并不好過。
4月初,多家行業(yè)協(xié)會、互聯(lián)網(wǎng)平臺、影視制作公司以及藝人對短視頻侵權問題發(fā)表了《聯(lián)合聲明》和《倡議書》。4月末,國家版權局、國家電影局等監(jiān)管部門表示將針對短視頻侵權盜版問題加大打擊力度。
以上發(fā)文與講話,無不讓內(nèi)容創(chuàng)作者及短視頻平臺切實地感受到來自權利人以及行政監(jiān)管部門的壓力,同時也引爆了網(wǎng)絡輿論。本次事件引起廣泛討論的原因,是發(fā)文與講話所針對的內(nèi)容,恰好是目前占據(jù)互聯(lián)網(wǎng)用戶關注時長大頭的短視頻內(nèi)容。因此,剖析“發(fā)文與講話針對什么法律問題”“內(nèi)容創(chuàng)作者與短視頻平臺哪方面的行為將存在法律問題”以及“部分網(wǎng)友觀點背后的法律意義是什么”三項主題內(nèi)容的理解至關重要?;诖耍挛膶@三項主題進行簡要分析。
一、發(fā)文與講話用語的拆解
4月9日《聯(lián)合聲明》,描述是“針對影視作品未經(jīng)授權進行剪輯、切條、搬運、傳播等行為”。
4月23日《倡議書》,用語是“清理未經(jīng)授權的切條、搬運、速看和合輯等影視作品內(nèi)容”。
4月25日,中宣部版權管理局局長于慈珂在國新辦發(fā)布會中表示,將繼續(xù)加大短視頻領域侵權行為的打擊力度,并繼續(xù)整治短視頻平臺以及自媒體、公眾賬號生產(chǎn)運營者未經(jīng)授權復制、表演、傳播他人影視、音樂等作品的侵權行為。
4月28日,國家電影局稱,配合加大對目前比較突出的“XX分鐘看電影”等短視頻侵權盜版行為的打擊力度,整治短視頻平臺、公眾賬號生產(chǎn)運營者未經(jīng)授權復制、剪輯、傳播他人電影作品的侵權行為。
在以上聲明書、倡議書、講話等公開資料中,可見針對影視作品的短視頻式侵權行為描述多樣,包括“復制、切條、搬運、速看、合輯”等。此外,資料信息的指向?qū)ο?,除了公眾賬號生產(chǎn)運營者(或稱內(nèi)容創(chuàng)作者),也包括短視頻平臺。因此,有必要對短視頻侵權主體以及侵權行為做精細化區(qū)分,以更好甄別與確認各方的責任與義務。
二、短視頻侵權主體及行為形式的區(qū)分拆解
(一)主體的區(qū)分拆解
對內(nèi)容創(chuàng)作者而言,根據(jù)《著作權法》《關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》,內(nèi)容創(chuàng)作者通過信息網(wǎng)絡提供影視作品的,除存在法定許可、合理使用等例外情況,內(nèi)容創(chuàng)作者的行為構成信息網(wǎng)絡傳播權侵權。
對平臺而言,如是直接以其名義向平臺用戶提供影視作品的,則可參照前述內(nèi)容創(chuàng)作者提供侵權內(nèi)容的方式處理。需要注意的是,如果是通過內(nèi)容創(chuàng)作者賬號在平臺上提供內(nèi)容,但事實上該賬號為平臺虛設的,又或者是內(nèi)容創(chuàng)作者自行上傳的內(nèi)容,但平臺無法提供該等內(nèi)容創(chuàng)作者的具體信息,也可能被認定為侵權。例如在“字節(jié)跳動公司與快手、華藝匯龍公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案”[1]中,快手公司、華藝匯龍公司由于未能舉證涉案錄音制品是由用戶自行上傳的,被認定為直接向用戶提供錄音制品,對該部分行為承擔直接侵權責任。
其次,如果平臺會與內(nèi)容創(chuàng)作者進行收益分成,則平臺將因此需承擔更高的注意義務,在用戶行為構成侵權的情況下,平臺也需要承擔相應侵權責任。如在“騰訊與陽光文化公司、今日頭條等侵害計算機軟件著作權及不正當競爭糾紛行為保全案”[2]中,被告陽光文化以“設立專區(qū)”“邀請金V”等方式為內(nèi)容創(chuàng)作者上傳侵權視頻提供便利,其行為屬于有意識的針對某類侵權作品投放廣告,對于內(nèi)容創(chuàng)作者的上傳行為仍負有較高的注意義務。加上被告陽光文化公司對用戶上傳的涉《英雄聯(lián)盟》游戲視頻進行了編輯、選擇,應知游戲用戶侵害原告的信息網(wǎng)絡傳播權,因此最終需向原告賠償損失350萬元。
(二)行為的區(qū)分拆解
對影視作品以不同形式制作出的短視頻,其侵權形態(tài)也會有所不同。目前,以內(nèi)容創(chuàng)作者為例,對影視作品的使用方式有如下主要方式:
1、機械復制類(“搬運”)
機械式復制行為,即常說的“搬運”行為。內(nèi)容創(chuàng)作者將他人已發(fā)布在授權平臺的短視頻完整搬運到其他非授權平臺,該情況常見于某短視頻在原授權平臺爆紅后,其他短視頻平臺或者用戶對該短視頻搬運至其他非授權平臺上。短視頻本身如果符合我國《著作權法》規(guī)定的獨創(chuàng)性要求,則該短視頻可作為作品被保護。在“搬運”模式下,內(nèi)容創(chuàng)作者所提供的短視頻內(nèi)容與權利人發(fā)布的短視頻內(nèi)容完全相同,按照《著作權法》《最高人民法院關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》,未經(jīng)許可通過信息網(wǎng)絡提供權利人享有信息網(wǎng)絡傳播權的作品、表演、錄音錄像制品,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外,人民法院應當認定其構成侵害信息網(wǎng)絡傳播權行為。
注:從抖音平臺搬運至YouTube平臺的短視頻內(nèi)容
如在“快手公司與華多公司侵害著作權糾案”[3]中,原告快手公司合法取得案涉視頻“PPAP”在全球范圍內(nèi)的獨家信息網(wǎng)絡傳播權。被告華多公司未經(jīng)快手公司許可,將案涉視頻搬運至其運營的補刀App上并發(fā)布。最終,被告因此等未經(jīng)許可擅自將他人享有權利的短視頻搬運至自己平臺上播放的行為,需向原告賠償損失10000元。
2、切條類(“長切短”)
由于現(xiàn)有部分短視頻平臺對內(nèi)容創(chuàng)作者所上傳的單個內(nèi)容時長有所要求的,因此內(nèi)容創(chuàng)作者會將完整版本的影視作品按照一定時長進行切條剪輯(如1分鐘、4分鐘,即“長切短”),完成切條剪輯后逐條上傳至短視頻平臺上。此外,部分內(nèi)容創(chuàng)作者為“方便”平臺用戶觀看被切條剪輯后的影視作品,不因切條內(nèi)容零散而影響觀看體驗,會對切條后的短視頻內(nèi)容匯聚成播放集合。平臺用戶在點擊進入該播放集合后可按序播放,從而實現(xiàn)觀看完整視頻的需要。
注:將完整劇集切條并做整合
例如在“愛奇藝公司與華數(shù)傳媒公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案”[4]中,被告華數(shù)傳媒公司在其經(jīng)營的“華數(shù)手機電視”App里上傳了每集4分鐘左右的短視頻,對原告愛奇藝公司享有信息網(wǎng)絡傳播權的涉案片段進行整理和編輯供觀眾觀看。法院認為,被告的行為不是為了個人學習研究,也不是為了介紹評論某一個問題。加上涉侵權片段共計五十六個,時長達二百余分鐘。被告行為影響原作品的正常使用,不合理地損害著作權人合法利益,無法構成合理使用。最終法院判決被告因侵害原作品信息網(wǎng)絡傳播權應賠償105000元。
3、混剪類
內(nèi)容創(chuàng)作者圍繞某個主題(或稱“XX向”,如“燃向”“虐向”)或者某一位角色,將一部或者多部影視作品中的相關部分進行剪輯與匯集。此外,部分內(nèi)容創(chuàng)作者為了營造或者烘托主題氣氛,會插入完整或者部分音樂。
如在“愛奇藝公司與寬娛數(shù)碼科技公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權案”[5]中,內(nèi)容創(chuàng)作者上傳的涉案視頻“【胡歌】《愛情公寓四》CUT合并1080P”、“胡歌-迪諾哥【個人】剪輯【愛情公寓】”和“愛情公寓四美嘉×子喬CUT”的內(nèi)容為電視劇《愛情公寓4》部分劇集部分角色的剪輯,總時長較長,內(nèi)容是以某角色位中心進行不含有創(chuàng)造性的剪輯。此外該部分剪輯內(nèi)容未發(fā)現(xiàn)具有評論性質(zhì)的畫面,因此不論上述視頻中的內(nèi)容是截取了電視劇的連續(xù)片段或者是多個小片段,均不屬于對電視劇的合理使用。因此該短視頻的內(nèi)容創(chuàng)作者上傳涉案視頻向公眾傳播的行為侵害了愛奇藝公司的信息網(wǎng)絡傳播權。而本案中的平臺寬娛公司對其網(wǎng)站用戶侵權未盡到合理的注意義務,具有主觀上的過錯,構成幫助侵權,侵害了愛奇藝公司對涉案作品享有的信息網(wǎng)絡傳播權,需向愛奇藝公司賠償損失50000元。
另外在短視頻切條時隨意使用背景音樂,同樣存在一定侵權風險。在“北京音未文化公司與自由自在公司等侵害錄音錄像制作者權糾紛案”[6]中,原告音未公司發(fā)現(xiàn)被告自由自在公司和春雨聽雷公司(papitube經(jīng)營管理者)未經(jīng)許可擅自使用音樂《Walking On the Sidewalk》作為短視頻背景音樂,并將該短視頻通過“酷燃視頻”進行傳播。法院判定,被告制作涉案視頻并上傳的行為侵害了錄音制作者權中的信息網(wǎng)絡傳播權,需向原告賠償經(jīng)濟損失4000元。
4、配音類
內(nèi)容創(chuàng)作者圍繞某個主題,重新撰寫腳本文案,運用片段剪輯而成,模仿其他角色或者使用特定地區(qū)的方言配音再創(chuàng)作。由于重新配音的前提是使用原作品的畫面,因此配音類短視頻也存在侵權風險。
如“夢之城公司訴秀秀科技公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案”[7]中,原告夢之城公司是“阿貍”動漫形象以及《阿貍夢之島·我的云》動畫短片的著作權人。被告秀秀科技公司未經(jīng)許可,在其運營的配音秀軟件中將涉案作品片段作為配音素材予以提供,同時一并提供有基于涉案作品片段形成的配音視頻。對于該平臺的用戶而言,由于原告明確表示平臺用戶上傳涉案作品的行為并未獲其許可,且平臺用戶上傳涉案作品的行為并非“為個人”目的,不構成合理使用,故平臺用戶的對涉案作品的上傳行為已落入原告信息網(wǎng)絡傳播權的控制范圍。
對平臺而言,由于就部分涉案作品片段以及以該片段為素材形成的配音視頻,被告未提供上傳者手機號碼等相關信息,故被告需作為內(nèi)容提供者承擔侵權責任。對于能證實由平臺用戶提供的涉案作品片段以及相關配音視頻,由于被告客觀上能夠接觸涉案作品片段,以及對特定熱門作品具有構成侵權的認知能力,加上被告能通過涉案作品片段獲利,因此能夠認定被告應對其空間內(nèi)的上傳內(nèi)容負有較高的注意義務。所以對于用戶上傳的部分內(nèi)容,被告應該知道,因此構成幫助侵權。
5、評論解說類
內(nèi)容創(chuàng)作者通過“聲音+文字”對影視作品單集或整集進行解讀,以向觀眾傳達特定主題的知識內(nèi)容。如果內(nèi)容創(chuàng)作者使用原作品的目的是為了對原作品本身的批評或諷刺,此外實際使用到的作品長度與批評或諷刺目的相對應,那么在該種情況下對原作品的使用行為不是為了展現(xiàn)原作品,而是具有新的價值和意義,構成《著作權法》規(guī)定的“介紹、評論或說明類”合理使用情形。該類型創(chuàng)作者以谷阿莫為典型代表。
但是,谷阿莫曾遭到包括《哆啦A夢》等電影電視劇在內(nèi)的版權方提起訴訟,稱其未經(jīng)授權使用盜版影片改編重新制作,違反了我國臺灣地區(qū)“著作權法”。在我國大陸地區(qū),不合理地使用原作品進行解說,也有可能構成侵權。在“蜀黍科技公司與優(yōu)酷公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案”[8]中,原告優(yōu)酷公司享有影視劇《三生三世十里桃花》的信息網(wǎng)絡傳播權,被告蜀黍科技公司運營了在線圖文電影解說軟件,提供有《三生三世十里桃花》第一集的圖片集,共計382張。該等圖片內(nèi)容涵蓋以上劇集的主要畫面,另外被告在圖片下方增加了對圖片內(nèi)容詮釋的文字。法院認為,涉案圖片集是劇集中具有獨創(chuàng)性表達的內(nèi)容,因此提供劇集圖片的行為也構成提供作品的行為。被告的行為并不是向公眾推介劇集信息,而是涵蓋劇集主要劇情和關鍵畫面,實質(zhì)性替代了劇集的市場價值,不構成合理使用。最終,法院判決被告賠償30000元。
三、網(wǎng)友評論及其背后的法律含義
前述發(fā)布及講話一經(jīng)公布,網(wǎng)絡驟時議論紛紛。個別媒體統(tǒng)計顯示,擔心“一刀切”地打擊和限制短視頻行業(yè)發(fā)展的人群占比較大,并有不少網(wǎng)友理解為“長視頻對短視頻的宣戰(zhàn)”。
值得注意的是,在認為二次創(chuàng)作內(nèi)容不侵權的、或者對二次創(chuàng)作內(nèi)容創(chuàng)作者表示同情的部分觀點中,以下類型的觀點較為典型:其一是“二次創(chuàng)作內(nèi)容對原作品起到宣傳作用,因此不算是侵權”;其二是“二次創(chuàng)作內(nèi)容所引用的原作品篇幅較小,不構成侵權”;其三是“影視行業(yè)在'養(yǎng)肥式維權'”。事實上,針對以上評論所描述的行為,相關影視作品權利人采取維權手段都是“有法可依”。
(一)“為宣傳原作品”不代表不侵權
有觀點認為,用戶通過二次創(chuàng)作短視頻對原作品產(chǎn)生觀看的興趣,這些二次創(chuàng)作的短視頻能對原作品起到宣傳作用,而且二次創(chuàng)作者并沒有收取任何費用,原作品的利益不會因此受損。但事實上,“是否為了宣傳作品”“原作品是否因此受到更多關注”“是否營利”與“是否構成侵權”沒有必然關系。
首先按照現(xiàn)行《著作權法》規(guī)定,未經(jīng)著作權人通過信息網(wǎng)絡傳播作品的,且不屬于法定許可、合理使用情形的,不論是否具有營利性質(zhì),均構成侵權行為。其次在行業(yè)實際,創(chuàng)作者對二次創(chuàng)作的內(nèi)容沒有收費也不代表沒有營利。內(nèi)容吸人眼球的二次創(chuàng)作內(nèi)容可以獲得來自用戶的“打賞道具”,創(chuàng)作者領取完畢用戶的“打賞道具”后,可以與平臺按照一定比例換取經(jīng)濟收益。此外,大量用戶的點擊觀看也能夠為創(chuàng)作者帶來一定的流量變現(xiàn)收入(如廣告投放、會員套餐銷售),此時內(nèi)容創(chuàng)作者對原作品的使用行為被認為合理使用的難度較大。
如在“愛奇藝公司與華數(shù)傳媒公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案”[9]中,被告華數(shù)傳媒公司辯稱案涉片段是案涉作品播出的預告,其目的是為了吸引用戶來觀看,能夠有利于擴大案涉作品的宣傳和影響。但即便如此,本案法院認為被告華數(shù)公司對案涉作品的使用目的并非個人學習、欣賞,也不是出于評論需要。而且在觀看了案涉片段后可能因?qū)ο嚓P情節(jié)有所了解后便認為無需觀看完整作品,從而損害了原告愛奇藝公司作為著作權人本應獲得的合法利益。因此華數(shù)公司不構成合理使用,應承擔侵權責任。
如“人人影視字幕組侵犯影視作品著作權案”[10]中,人人影視在未獲得著作權人的授權下,以境外盜版論壇獲取片源,進行翻譯、壓片等工作后,上傳至網(wǎng)絡上向公眾傳播。在此場景下,人人影視客觀上確實為公眾提供方便獲取個別影視作品的渠道,但由于該等影視作品的互聯(lián)網(wǎng)傳播并未獲得著作權人授權,而且人人影視字幕組通過“會員收費”“廣告變現(xiàn)”等手段進行了牟利,最終因涉嫌侵犯著作權罪被公安機關立案偵查。即使此次事件中有部分評論表示“同情”,但“為愛發(fā)電”對原作品的未經(jīng)授權使用也將構成侵權。
(二)引用時長或篇幅與是否侵權無必然關系
有觀點認為,只要引用原作品的時長不超過特定時長(如3分鐘、1分鐘之類),或者所引用的篇幅較小就不屬于侵權。
北京高級人民法院發(fā)布的《侵害著作權案件審理指南》規(guī)定,被引用的內(nèi)容在被訴侵權作品中所占的比例是否適當,是判斷相關行為是否屬于適當引用的合理使用的因素之一。除了引用比例,是否屬于“適當引用”也要考慮引用目的、引用效果等因素。而且,對于該比例,現(xiàn)行法律法規(guī)尚未直接規(guī)定。即使引用時長短于3分鐘或者篇幅較小,但能夠?qū)嵸|(zhì)性替代原作品的,則仍然構成對原作品的侵權。
如在“上海美術電影制片廠訴廣州網(wǎng)易計算機系統(tǒng)有限公司著作權侵權糾紛案”[11]中,被告網(wǎng)易公司在時長為10分48秒的涉案視頻中使用葫蘆娃卡通形象的時間僅為13秒,但由于在本案中,被告存在未注明作品名稱的行為,損害了原告上海美術電影制片廠的合法權益,因此不構成合理使用,仍構成侵權行為。
(三)“養(yǎng)肥式維權”并不違法
有觀點認為,影視作品權利人沒有在短視頻內(nèi)容創(chuàng)作者以及平臺一開始使用其影視作品就采取維權措施,而是在內(nèi)容創(chuàng)作者以及平臺“養(yǎng)肥”“做大做強”后方才予以維權,頗有“收割”的嫌疑。
事實上,只要對影視作品的侵權行為持續(xù)進行,那么在訴訟時效期間內(nèi),權利人均有提起訴訟要求賠償損失。按照最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定,侵害著作權糾紛案件的訴訟時效是3年,自著作權人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。結合短視頻制作與傳播的生態(tài)現(xiàn)狀,權利人在海量的短視頻信息中定位與識別內(nèi)容創(chuàng)作者以及所屬平臺的對應行為需花費一定時間。。
如果權利人超過三年起訴的,但侵權行為在起訴時仍在持續(xù),在該著作權保護期內(nèi),法院將判決要求侵權人停止侵權,而損害賠償數(shù)額自權利人向人民法院起訴之日起向前推算三年計算。由此可見,如果侵權短視頻一直通過互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供,就大部分影視作品而言,權利人均有權提起停止侵權以及賠償損失的訴訟。
如在“查某(CHA,Louis)訴楊治等著作權侵權及不正當競爭糾紛案”[12]中,被告楊治江南就辯稱原告查良鏞(金庸)的侵權損害賠償請求大部分已經(jīng)超過訴訟時效。被告認為,《此間的少年》長期公開發(fā)行,又是廣為人知的使用金庸小說人物名稱的網(wǎng)絡文學作品之一,足以推定原告已經(jīng)知曉侵權行為的發(fā)生,因此主張其賠償數(shù)額計算時間應當從其起訴之日向前推算兩年,即2014年7月1日至2016年7月1日之間。但是,由于被告在具體訴訟過程未能舉證原告在2015年之前已經(jīng)知曉其侵權行為,故即便《此間的少年》于2002年出版,原告于2016年提起訴訟要求賠償也能獲得法院支持。
四、結語
新業(yè)態(tài)的發(fā)展,通常會伴隨著問題的出現(xiàn)。長視頻與短視頻的關系,應該是共存而非對立。法律層面上,可以精細化各種短視頻侵權行為的判斷標準,理清行業(yè)內(nèi)各方權責義務。行業(yè)層面上,可在法律法規(guī)允許的框架下,由國家版權局等主管部門牽頭,打造短視頻平臺、影視作品權利人、內(nèi)容創(chuàng)作者三者良性互動的運轉生態(tài)。正如在《聯(lián)合聲明》發(fā)布前一天舉行的2021馬欄山版權保護與創(chuàng)新論壇當中提倡的,通過“版權新機制、新業(yè)態(tài)和新秩序”,方能“同心共筑文創(chuàng)新高峰”[13]。
注釋:
[1]詳見天津第三中級人民法院《
[2]詳見廣州互聯(lián)網(wǎng)法院(2019)粵0192民初1756號民事判決書。
[3]詳見北京市海淀區(qū)人民法院(2017)京0108民初49079號民事判決書。
[4]詳見北京知識產(chǎn)權法院(2018)京73民終1941號民事判決書。
[5]詳見上海知識產(chǎn)權法院(2018)滬73民終315號民事判決書。
[6]詳見北京互聯(lián)網(wǎng)法院(2019)京0491民初22014號民事判決書。
[7]詳見北京互聯(lián)網(wǎng)法院(2019)京0491民初39992號民事判決書。
[8]詳見北京知識產(chǎn)權法院(2020)京73民終187號民事判決書。
[9]同尾注4。
[10]詳見新華社,“‘人人影視字幕組’被查,涉案金額超1600萬元!”,https://mp.weixin.qq.com/s/AsJW0YC7xN55Pi2mhtN2qg。
[11]詳見廣東省廣州市天河區(qū)人民法院(2014)穗天法知民初字第1114號民事判決書。
[12]詳見廣東省廣州市天河區(qū)人民法院(2016)粵0106民初12068號民事判決書。
[13]詳見中國日報網(wǎng),“共創(chuàng)版權新高地,《馬欄山版權宣言》發(fā)布,
”https://baijiahao.baidu.com/s?id=1696536826616297446&wfr=spider&for=pc。
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