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目前,江蘇臺已向廣東省高院提出再審申請,在再審結(jié)果出來之前,作者對幾個爭議點做一淺顯分析,并為同行提供一點工作意見。
近來,江蘇衛(wèi)視知名婚戀交友類《非誠勿擾》再度引發(fā)全國關(guān)注,其原因卻非節(jié)目升級改版、主持人精彩言論或女嘉賓的種種傳聞,而是根據(jù)深圳市中級法院的一紙判決,《非誠勿擾》因侵犯他人商標權(quán),被“全場滅燈”,須停止使用“非誠勿擾”這一名稱。消息傳來,雖稱不上輿論大嘩,也算牽動了各界的神經(jīng),圍觀者覺得有悖常理,廣電界深感兔死狐悲,法律界主流意見認為可再商榷。目前,江蘇臺已向廣東省高院提出再審申請,在再審結(jié)果出來之前,筆者不敢妄自揣度,謹從廣電單位法律工作者的角度,對幾個爭議點做一淺顯分析,并為同行提供一點工作意見。
一、基本案情
《非誠勿擾》是江蘇衛(wèi)視的王牌綜藝娛樂節(jié)目,以婚戀交友為主題,于2010年1月開播。該節(jié)目以新穎的節(jié)目互動方式、具有代表性的嘉賓、與時代緊密銜接的話題,贏得了觀眾的喜愛,在影響力、收視率、廣告經(jīng)營等方面為江蘇衛(wèi)視做出了較大貢獻。該節(jié)目獲得了馮小剛導(dǎo)演電影《非誠勿擾》權(quán)利方華誼兄弟的正式授權(quán)。
自然人金阿歡于2009年2月16日向國家商標局申請“非誠勿擾”商標,該商標文字組合方式(圖1)與電影《非誠勿擾》片名文字組合方式(圖2)基本相同。該商標申請于2010年9月7日獲得注冊,核定服務(wù)范圍為第45類,其中包括“婚姻介紹所”和“交友服務(wù)”,該商標有效期為2010年9月7日至2020年9月6日。
2013年2月,金阿歡以江蘇衛(wèi)視的《非誠勿擾》節(jié)目侵害其商標專用權(quán)為由,向深圳市南山區(qū)人民法院起訴江蘇省廣播電視總臺和深圳市珍愛網(wǎng)信息技術(shù)有限公司,要求停止侵權(quán)。
一審法院認為,依據(jù)《類似商品與服務(wù)區(qū)別表》,《非誠勿擾》電視節(jié)目屬于第41類的娛樂和節(jié)目制作類別的注冊商標,而金阿歡所持有的“非誠勿擾”商標屬于第45類,兩者屬于不同類商品(服務(wù)),不容易造成相關(guān)公眾混淆,不構(gòu)成侵權(quán)”,于2014年12月駁回了金阿歡的訴訟請求。
金阿歡不服一審判決,向廣東省深圳市中級人民法院提起上訴。2015年12月11日,廣東省深圳市中級人民法院作出終審判決,認為江蘇省廣播電視總臺使用“非誠勿擾”作為其相親類電視欄目名稱的行為構(gòu)成對他人商標權(quán)的侵犯,判決其立即停止使用《非誠勿擾》欄目名稱,并立即停止使用“非誠勿擾”名稱進行廣告推銷、報名篩選、后續(xù)服務(wù)等行為。
江蘇廣播電視總臺已向上級法院申請再審,同時表示為尊重判決,將節(jié)目名稱更改為《緣來非誠勿擾》。
二、幾個問題的分析
一樁歷時3年的訴訟,前期的訟訴過程和一審判決波瀾不驚,二審判決卻引發(fā)全國關(guān)注,各方專業(yè)人士紛紛發(fā)聲,焦點主要集中于以下幾個方面:
1、電視臺的節(jié)目名稱是否屬于商標性使用。
在司法實務(wù)中,認定是否構(gòu)成商標侵權(quán)通常要考慮兩個問題:首先,是否構(gòu)成商標性使用;其次,是否造成相關(guān)公眾的混淆。其中,商標性使用是認定商標侵權(quán)的前提。我國《商標法》第四十八條對商標的使用進行了定義,但未對商標性使用進行規(guī)定。根據(jù)學(xué)者李春芳等人的研究,商標性使用不同于商標使用,指的是將他人商標廣泛地用于廣告宣傳、明顯地標注在產(chǎn)品(服務(wù))上,即使該產(chǎn)品(服務(wù))上已經(jīng)具有自己的商標。判斷是否構(gòu)成商標性使用,要看使用行為是否發(fā)揮了商標的作用——識別商品或服務(wù)的來源。
有業(yè)界人士發(fā)現(xiàn),在江蘇臺《非誠勿擾》節(jié)目中,“非誠勿擾”在每期播出時,左上方標注電視臺的標志,屏幕中間顯示“非誠勿擾”。在節(jié)目中,主持人也會告知觀眾其收看的是江蘇衛(wèi)視“非誠勿擾”節(jié)目。
在本案一審和二審判決中,法院均認定,江蘇臺電視節(jié)目名稱“非誠勿擾”與金阿歡的文字商標“非誠勿擾”相同,江蘇臺使用“非誠勿擾”為商標性使用。
由此可見,在本案中,法院認為電視節(jié)目名稱構(gòu)成商標性使用的情形之一。但筆者認為,此點仍可商榷。雖然我國《商標法》和我國加入的《巴黎公約》及《TRIPS協(xié)定》均未界定商標性使用的內(nèi)涵,但學(xué)者一般認為:商標性使用應(yīng)滿足三個條件:1.必須將商業(yè)標識用于商業(yè)活動中;2.使用的目的是為了說明商品或服務(wù)的來源;3.通過使用能夠使相關(guān)公眾區(qū)分商品或服務(wù)的來源。[祝建軍,《判定商標侵權(quán)應(yīng)以成立“商標性使用”為前提》,中國知識產(chǎn)權(quán)研究網(wǎng)。]在電視生產(chǎn)和播出業(yè)務(wù)中,欄目作為電視臺播出的相對獨立的信息單元,是按照一定內(nèi)容(如新聞、知識、文藝)編排布局的完整表現(xiàn)形式,欄目名稱則是這一類內(nèi)容的共性標記,如同《人民日報》的《要聞》、《國際》、《生態(tài)周刊》。在日常的電視提供服務(wù)中,使公眾可以區(qū)分其服務(wù)來源的,往往是電視臺或頻道,而非欄目名稱?;诖耍糠謱<艺J為,欄目名稱不應(yīng)屬于商標性使用,可以歸入作品名稱,由著作權(quán)法或反不正當競爭法調(diào)整。
同時,值得注意的是,在我國前期同類案件判決中,極少將電視欄目名稱認定為商標性使用。
2、判定商品(服務(wù))類別相同或者近似的依據(jù)。
該案終審判決引起業(yè)界的熱議的一個原因,是一審法院和二審法院在判定二者是否構(gòu)成相同或近似服務(wù)這一問題上,采取了截然不同的認定標準和結(jié)論。
一審法院依據(jù)《類似商品與服務(wù)區(qū)別表》的分類標準,認為《非誠勿擾》電視節(jié)目雖然以婚戀交友有關(guān),但終究是電視節(jié)目,屬于第41類的娛樂和節(jié)目制作類別,而金阿歡所持有的“非誠勿擾”商標屬于第45類,兩者屬于不同類商品(服務(wù))。
在二審判決中,廣東省深圳市中級人民法院以江蘇衛(wèi)視《非誠勿擾》節(jié)目的節(jié)目簡介、欄目主持人的開場白、結(jié)束語、江蘇電視臺網(wǎng)站上的說明、廣電總局2010年16號文以及新聞網(wǎng)發(fā)表的文章為依據(jù),認定江蘇臺《非誠勿擾》節(jié)目,從服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式和對象上,均是提供征婚、相親、交友的服務(wù),因此與金阿歡第7199523號“非誠勿擾”商標注冊證上核定的服務(wù)項目“交友、婚姻介紹”相同。進而依據(jù)《商標法》第五十七條第(一)項“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權(quán):(一)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的”做出商標侵權(quán)的判決。
可見,一審判決將《類似商品與服務(wù)區(qū)別表》作為認定商品或服務(wù)類別的依據(jù),而二審判決則放棄了這一參考,而主要從節(jié)目目的、內(nèi)容等方面去考慮,將一檔電視節(jié)目與交友、婚介服務(wù)畫上了等號。
筆者認為,在本案中,應(yīng)對服務(wù)進行具體分析和適當切分,結(jié)合《類似商品與服務(wù)區(qū)別表》、商品(服務(wù))的目的和內(nèi)容等因素進行綜合考慮,從而得出一個較為公允的結(jié)論。江蘇臺《非誠勿擾》節(jié)目實際上提供了兩類服務(wù),首先作為一檔電視節(jié)目,其屬于娛樂和節(jié)目制作,以電視觀眾為服務(wù)對象和相關(guān)公眾,依靠收視率和廣告收益進行獲益,電視服務(wù)是《非誠勿擾》節(jié)目的主要服務(wù)方式;其次,在電視節(jié)目中展現(xiàn)的交友、婚介活動,是對電視服務(wù)的線下延伸,是次要服務(wù)方式。更進一步,筆者從電視生產(chǎn)實踐來看,這種形式的交友和婚介,甚至難于稱之為服務(wù),更應(yīng)該定性為配合節(jié)目生產(chǎn)錄制所必須的一種現(xiàn)場活動組織。這種以發(fā)生在節(jié)目錄制現(xiàn)場、以節(jié)目生產(chǎn)播出為目的的活動組織,與發(fā)生在婚姻介紹所、以結(jié)婚為目的的交友婚介服務(wù),存在的差別應(yīng)該是顯而易見的。
3、是否存在反向混淆。
我國商標法將“誤導(dǎo)公眾”、“使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認”、“容易導(dǎo)致混淆”作為認定商標侵權(quán)的要件,即通常所謂的“混淆”。近年來,我國司法審判實踐中,部分案件適用了反向混淆理論。
廣東省深圳市中級人民法院法官祝建軍認為,反向混淆一般發(fā)生在注冊商標權(quán)人實力弱,而商標侵權(quán)使用人實力雄厚,對消費者而言,可能會誤以為注冊商標權(quán)人提供的商品或服務(wù)來源于商標侵權(quán)使用人。反向混淆遏制了實力較弱的注冊商標權(quán)人增強自己商標聲譽的能力,屬于商標侵權(quán)行為。[祝建軍:《反向混淆侵權(quán)的認定》,《人民司法》,2011年24期。]反向混淆的認定前提,是商品或服務(wù)存在近似或相近,否則不會產(chǎn)生反向混淆的問題,而是商標淡化的問題。
根據(jù)浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院法官金煒的研究,商標反向混淆的認定構(gòu)成要件包括:1、在后商標使用人處于市場強勢地位;2、反向混淆不以主觀惡意為構(gòu)成要件;3、反向混淆的損害后果不同于一般混淆(誤導(dǎo)公眾),還包括導(dǎo)致消費者將在先商標權(quán)人的商品誤認為來源于在后使用人或認為兩者存在關(guān)聯(lián)性,使合法商標權(quán)人與注冊商標之間的特定聯(lián)系被割裂;法律為商標權(quán)人預(yù)留的注冊商標使用空間受到侵害或侵占,商標權(quán)人寄予商標拓展市場空間的愿望受到抑制;最終造成商標權(quán)人商譽和企業(yè)身份的淹沒、弱化,造成商標權(quán)人的發(fā)展權(quán)益受到侵害等。
在本案中,筆者認為,《非誠勿擾》商標侵權(quán)案二審法院對反向混淆的認定邏輯并不清晰。在本案二審判決書中,法院提到“本案上述人第7199523號非誠勿擾注冊商標已投入商業(yè)使用,由于被上訴人的行為影響了其商標正常使用,使之難以正常發(fā)揮應(yīng)有的作用。由于被上訴人江蘇電視臺的知名度及節(jié)目的宣傳,而使相關(guān)公眾誤以為權(quán)利人的注冊商標使用與被上訴人產(chǎn)生錯誤認識及聯(lián)系,造成反向混淆”。
根據(jù)前文所述,反向混淆應(yīng)以存在近似或相近的商品或服務(wù)為前提。首先,在電視制作服務(wù)方面,江蘇電視臺的《非誠勿擾》節(jié)目,使用的是華誼兄弟授權(quán)其的第41類商標,與金阿歡的交友、婚介服務(wù)不屬于相同或類似服務(wù),相關(guān)公眾也并不相同,不會造成混淆,更不應(yīng)成為認定反向混淆的基礎(chǔ)。其次,在線下的交友、婚介活動服務(wù)中,如果江蘇電視臺未經(jīng)授權(quán)使用了“非誠勿擾”商標或名稱,法院應(yīng)根據(jù)金阿歡提供的江蘇電視臺對其商標的淹沒、壓縮了其商業(yè)發(fā)展和品牌運行空間的證據(jù)進行進一步認定是否構(gòu)成反向混淆。
三、對電視行業(yè)管理的建議
本案雖未最后塵埃落定,但對涉案的電視臺帶來的負面影響不可小覷,為有效防范風(fēng)險,避免類似問題影響到廣電單位的正常發(fā)展與經(jīng)營,筆者從自身經(jīng)驗出發(fā),提出以下建議:
1、要重視知識產(chǎn)權(quán)保護。知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán)是文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基石,是包括廣播電臺電視臺在內(nèi)的各類文化單位的核心資產(chǎn),也是在媒體在全媒體時代掌握主動的核心競爭力。近年來,廣電行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)意識和管理水平有了一定提高,但仍存在不夠?qū)I(yè)化、制度化、系統(tǒng)化的問題,在全面依法治國和發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的大背景下,不利于保護自身合法權(quán)益,也不利于實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)價值的最大化。建議各單位重視版權(quán)和商標管理工作,成立專門的部門,制定相關(guān)制度,加強風(fēng)險防控,有序推進各項管理。
2、要加強電視臺的商標管理。欄目名稱是否屬于商標性使用目前尚無定論,為謹慎起見,建議電視臺及電視節(jié)目制作單位在使用欄目、節(jié)目名稱之前對擬使用的商標進行全面、細致地檢索,避免與他人在先注冊的商標相沖突。同時,還應(yīng)注意避免與他人的其他合法權(quán)益(如字號、姓名、著作權(quán)等)相沖突。電視臺及電視節(jié)目制作單位應(yīng)根據(jù)實際需求,有策略地對相應(yīng)類別的商標進行及時注冊、使用和續(xù)展,防止商標被搶注、被申請撤銷或喪失有效期的風(fēng)險。
3、要尊重商標人的合法權(quán)益。當電視臺及電視節(jié)目制作單位需要對他人持有的注冊商標進行使用時,應(yīng)依法獲得他人的有效授權(quán),并在授權(quán)范圍內(nèi)進行使用,尊重并維護商標權(quán)人的合法權(quán)益。
4、要全面規(guī)劃商標的管理和運營。由于電視節(jié)目制作和開發(fā)的需求,可能出現(xiàn)電視節(jié)目以外同時發(fā)展其他服務(wù)(例如旅游、餐飲、服裝銷售等),圍繞同一節(jié)目衍生出多種商品和服務(wù)。未避免侵犯他人的合法權(quán)益,應(yīng)在相應(yīng)商品(服務(wù))類別獲得他人的商標授權(quán),或進行商標注冊,避免與相同或類似商品(服務(wù))中他人的注冊商標專用權(quán)發(fā)生沖突。
5、要對商標資產(chǎn)進行有效維護。由于電視節(jié)目特有的宣傳特征,電視相關(guān)的商標往往具有較高的商業(yè)機制和知名度,與電視臺、電視節(jié)目的商譽緊密相關(guān)。然而,在實踐中,此類商標也同樣具有被淡化、濫用的風(fēng)險,從而對商標的顯著性和商品(服務(wù))的名譽造成減損,我們需注重收集證據(jù),進行主動維權(quán)。
6、要謹慎應(yīng)對各種爭議糾紛。從某種意義上說,訴訟就是一場戰(zhàn)爭,“生死之道、存亡之地,不可不察?!痹诒景钢校娨暸_有合法的授權(quán)、充分的理由、一審的勝訴,如能充分認識到本案的重大意義,提前謀劃、積極應(yīng)對,想必會出現(xiàn)更有利的結(jié)果。以此為鑒,建議各單位進一步加強法律工作的專業(yè)性,提高預(yù)判能力,敬畏法律,善用法律手段維護自身的利益
來源:中廣互聯(lián)獨家
作者:鄭直
編輯:IPRdaily 王夢婷
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