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#文章僅代表作者觀點(diǎn),不代表IPRdaily立場#
來源:IPRdaily
作者:袁博
今日,媒體報(bào)道著各地的高考作文題。筆者注意到這樣一道:
以“某人推出花茶新工藝,但很快被模仿,市場上出現(xiàn)了不少假冒偽劣,他擔(dān)心會(huì)破壞這一市場,于是公開工藝流程,并制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。最終規(guī)范了市場,自己也成了致富帶頭人。”為材料,要求根據(jù)材料自擬題目,寫一篇800字的作文。
盡管筆者當(dāng)年曾一度以自己的高考語文分?jǐn)?shù)而沾沾自喜,但是,十幾年后的今天,看到熟悉的高考作文題,筆者卻突然一下子感覺毫無頭緒。接下來,讓我們對(duì)材料逐條分析。
首先,“某人推出花茶新工藝”,就是說,某個(gè)人發(fā)明了一種與花茶有關(guān)的新的工藝、方法,顯然,在競爭激烈的市場,在工藝上推陳出新是非常必要的,也是經(jīng)營者能夠生存、發(fā)展的基礎(chǔ)。那么,既然研發(fā)出了這種新工藝,為了獲得可持續(xù)性的競爭優(yōu)勢,就必然要尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù),而材料后文也顯示出沒有及時(shí)尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的結(jié)果,“市場上出現(xiàn)了不少假冒偽劣”。
那么,應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)這來之不易的智力成果呢?
1、用著作權(quán)法是行不通的。因?yàn)椋鳈?quán)法只保護(hù)對(duì)某種思想的表達(dá)而不保護(hù)思想本身,而工藝、系統(tǒng)、操作方法、技術(shù)方案和任何實(shí)用性的功能都屬于不受著作權(quán)法保護(hù)的思想。
2、用商標(biāo)法也行不通。因?yàn)樯虡?biāo)法保護(hù)的是指明商品來源的標(biāo)記,而這種工藝顯然與商標(biāo)無關(guān)。
3、可以考慮用專利法和商業(yè)秘密來保護(hù)。顯然,對(duì)于某種工藝而言,可以使用專利法來保護(hù),因?yàn)閷@ㄒWo(hù)的正是某種有價(jià)值的、實(shí)用性的技術(shù)方案;也可以用商業(yè)秘密來保護(hù),因?yàn)樯虡I(yè)秘密要保護(hù)的正是具有經(jīng)營價(jià)值或者技術(shù)價(jià)值的有用信息。
那么,應(yīng)當(dāng)選擇專利法保護(hù)還是商業(yè)秘密來保護(hù)呢?我們繼續(xù)看材料。
“某人推出花茶新工藝,但很快被模仿……”,這說明了什么呢?說明這種工藝不宜通過商業(yè)秘密保護(hù)。原因是,這種工藝一上市就能被同行競爭者輕易識(shí)破并且迅速仿造。在商業(yè)秘密訴訟中,有一個(gè)有名的抗辯,就是“反向工程”抗辯,具體來說,如果他人可以通過技術(shù)手段對(duì)從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行折卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息從而再現(xiàn)工藝流程,是不構(gòu)成不正當(dāng)競爭的。最高人民法院《關(guān)于審查不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定,通過反向工程方式獲得的商業(yè)秘密,不認(rèn)定為相應(yīng)的侵犯商業(yè)秘密地行文。因此,如果對(duì)這種工藝通過商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù),顯然毫無效果,因?yàn)橥懈偁幷呖梢詮氖袌錾虾戏ㄙ徺I產(chǎn)品后自行反向研究,從而獲得工藝流程細(xì)節(jié)。
至此,保護(hù)花茶新工藝的途徑終于敲定。那么,應(yīng)該可以愉快的去申請專利保護(hù)了。然而令人遺憾的是,我們看到的情節(jié)發(fā)展卻是另外一個(gè)走向:
“他擔(dān)心會(huì)破壞這一市場,于是公開工藝流程……”
經(jīng)過前面的分析,我們已經(jīng)知道,保護(hù)這位勞動(dòng)者智力成果最理想的辦法是申請專利,然而這位工藝研發(fā)者的做法卻毀滅了這一優(yōu)選策略。
根據(jù)專利法的規(guī)定,花茶工藝并不符合實(shí)用新型(對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的新的技術(shù)方案)或者外觀設(shè)計(jì)(對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì))的定義,因而只能申請發(fā)明(對(duì)產(chǎn)品、方法和改進(jìn)提出的新的技術(shù)方案)專利。然而,發(fā)明(也包括使用新型)的授權(quán)實(shí)質(zhì)條件之一,就是申請專利的發(fā)明創(chuàng)造必須有新穎性,換言之,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造必須在申請日之前在國內(nèi)外出版物上沒有公開發(fā)表過,并且在國內(nèi)外沒有公開使用過。
但是,材料中的情節(jié)卻表明,在申請專利之前,這個(gè)研發(fā)者卻已經(jīng)自行公開了技術(shù)細(xì)節(jié),換言之,從公開時(shí)起,他的技術(shù)方案就就變成了“現(xiàn)有技術(shù)”,從此與申請專利的機(jī)會(huì)失之交臂。
既然自己的技術(shù)方案事實(shí)上已經(jīng)在法律上無法得到保障,當(dāng)初的競爭優(yōu)勢也化為烏有,那么他又憑借什么能夠“制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”呢?這正是作者看到此處非常迷惘的地方。
正當(dāng)筆者百思不得其解的時(shí)候,有朋友又發(fā)來了另一個(gè)版本的高考題:“歷經(jīng)幾年試驗(yàn),小羽在傳統(tǒng)工藝的基礎(chǔ)上推陳出新,研發(fā)出一種新式花茶并獲得專利??墒桥可a(chǎn)不久,大量假冒偽劣產(chǎn)品就充斥市場。小羽意識(shí)到,與其眼看著剛興起的產(chǎn)業(yè)這么快就走向衰敗,不如帶領(lǐng)大家一起先把市場做規(guī)范。于是,她將工藝流程公之于眾,還牽頭擬定了地方標(biāo)準(zhǔn),由當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門發(fā)布推行。這些努力逐漸見效,新式花茶產(chǎn)業(yè)規(guī)模越來越大,小羽則集中精力率領(lǐng)團(tuán)隊(duì)不斷創(chuàng)新,最終成為眾望所歸的致富帶頭人。要求:綜合材料內(nèi)容及含意,選好角度,確定立意,明確文體,自擬標(biāo)題;不要套作,不得抄襲。不少于800字?!?/strong>
看到這里,筆者險(xiǎn)些一口血噴到手機(jī)上,顯然,這才是真正的原版嘛。如果這是原版,那么與筆者前文的相應(yīng)分析完全符合:申請專利才是“小羽”同志的最優(yōu)策略。
信息在傳播途徑中,經(jīng)常會(huì)發(fā)生各種失真,像這道高考題,經(jīng)過若干傳播后,就在合理性和專業(yè)性上與原題相去甚遠(yuǎn)了。筆者不由想起一個(gè)笑話:
在1910年,某部隊(duì)一次命令傳遞的過程是這樣的:
少校對(duì)值班軍官:明晚8點(diǎn)鐘左右,哈雷彗星將可能在這個(gè)地區(qū)看到,這種彗星每隔76年才能看見一次。命令所有士兵著野戰(zhàn)服在操場上集合,我將向他們解釋這一罕見的現(xiàn)象。如果下雨的話,就在禮堂集合,我為他們放一部有關(guān)彗星的影片。
值班軍官對(duì)上尉:根據(jù)少校的命令,明晚8點(diǎn),76年出現(xiàn)一次的哈雷彗星將在操場上空出現(xiàn)。如果下雨的話,就讓士兵穿著野戰(zhàn)服列隊(duì)前往禮堂,這一罕見的現(xiàn)象將在那里出現(xiàn)。
上尉對(duì)中尉:根據(jù)少校的命令,明晚8點(diǎn),非凡的哈雷彗星將身穿野戰(zhàn)服在禮堂中出現(xiàn)。如果操場上下雨,少將將下達(dá)另一個(gè)命令,這種命令每隔76年才會(huì)出現(xiàn)一次。
中尉對(duì)上士:明晚8點(diǎn),少校將帶著哈雷彗星在禮堂中出現(xiàn),這是每隔76年才有的事。如果下雨的話,少校將命令彗星穿上野戰(zhàn)服到操場上去。
上士對(duì)士兵:在明晚8點(diǎn)下雨的時(shí)候,著名的76歲的哈雷將軍將在少校的陪同下,身著野戰(zhàn)服,開著他那"彗星"牌汽車,經(jīng)過操場前往禮堂。
由此可見,信息傳遞的失真真是害死人?。?/span>
不過,回過頭來,第二個(gè)版本的題目也并非完全毫無瑕疵。那就是,根據(jù)專利法的規(guī)定,在專利申請之后,相關(guān)的技術(shù)方案就必須公開,而且公開的專利申請文件及相關(guān)信息必須能夠讓同行業(yè)的一般技術(shù)人員能夠?qū)嵤@械募夹g(shù)方案并實(shí)現(xiàn)技術(shù)效果。因此,從這一角度而言,“將工藝流程公之于眾”事實(shí)上是多余的。
來源:IPRdaily
作者:袁博
編輯:IPRdaily 彭瑩
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