假期網(wǎng)購，你買的商品有沒有商標(biāo)侵權(quán)問題？

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原標(biāo)題：網(wǎng)購中的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)保護(hù)問題 

在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)不斷發(fā)展與普及的今天，人們的生活方式也在不斷地改變，通過網(wǎng)絡(luò)購買商品已經(jīng)成為許多人的購物選擇。網(wǎng)絡(luò)購物在中國正逐漸發(fā)展成一個巨大的商品與服務(wù)交易市場。

雖然網(wǎng)絡(luò)購物相對于傳統(tǒng)購物要方便許多，但是網(wǎng)絡(luò)購物也會產(chǎn)生一系列的問題。根據(jù)騰訊網(wǎng)的一項調(diào)查顯示，超過9成網(wǎng)友認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)售假現(xiàn)象很嚴(yán)重，網(wǎng)絡(luò)售假不僅侵犯消費(fèi)者和商標(biāo)權(quán)利人的合法權(quán)益，還擾亂了正常的網(wǎng)絡(luò)交易秩序，嚴(yán)重影響了電子商務(wù)的健康發(fā)展。

網(wǎng)購語義下的商標(biāo)侵權(quán)行為與傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為的異同

網(wǎng)購中的商標(biāo)使用是傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)使用在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的延伸，由此可知，網(wǎng)購商標(biāo)侵權(quán)是傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的擴(kuò)展，其具有商標(biāo)侵權(quán)的一般特征，但也有其特性。

1．侵權(quán)主體的不確定性

由于互聯(lián)網(wǎng)在世界范圍內(nèi)使用，所以互聯(lián)網(wǎng)主體變得更加復(fù)雜，特別是在網(wǎng)絡(luò)購物過程中使用商標(biāo)的情形，商標(biāo)在使用中明顯會受到地域性的限制（馳名商標(biāo)除外），消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)購物中可以隨意地選擇而不需要表明自己的真實身份，而網(wǎng)絡(luò)上的銷售者就更加隱蔽，這就為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)提供了滋生了條件。雖然我國在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域加大了對網(wǎng)絡(luò)實名制的監(jiān)管，但是這并不能說明在網(wǎng)絡(luò)上的銷售者均表明自己的真實身份，當(dāng)事人的隱蔽性依然存在。在有關(guān)網(wǎng)站設(shè)立的資料審查除了少數(shù)特殊的服務(wù)行業(yè)，一般都允許用戶在網(wǎng)上注冊的信息是不真實的，不需要對其身份進(jìn)行驗證，這就使得實施行為人在互聯(lián)網(wǎng)上實施侵權(quán)行為后，對侵權(quán)行為人身份的確定變得十分困難，尤其當(dāng)侵權(quán)行為人在開放性計算機(jī)室實施侵權(quán)的情形下更是如此。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計，利用公共場合侵權(quán)的案件占整個網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的70%。

2．侵權(quán)行為地的不確定性

傳統(tǒng)商標(biāo)的重要特征之一就是地域性，但是網(wǎng)購中的商標(biāo)侵權(quán)并不受行為人所處的地理位置影響。商標(biāo)一旦出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上，其傳播速度是非常迅速的，所以在網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境下商標(biāo)被人盜用或者濫用的可能性極大，只要有網(wǎng)絡(luò)覆蓋的地方，就是有可能造成商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的地方，更何況網(wǎng)絡(luò)信息的傳播是用數(shù)字形式傳播，如何通過計算機(jī)的終端設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器等設(shè)備辨別侵權(quán)行為地，這對于普通法官或者商標(biāo)權(quán)利人來說是很困難的。

3．侵權(quán)糾紛解決結(jié)果的不確定性

《中華人民共和國民法通則》第134條對傳統(tǒng)的侵權(quán)責(zé)任作出了“停止侵害”、“返還原物”等10種責(zé)任承擔(dān)方式。雖然這10種責(zé)任承擔(dān)方式對于網(wǎng)絡(luò)購物中出現(xiàn)的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)也適用，但是在網(wǎng)絡(luò)購物中出現(xiàn)的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)作為比較特殊的侵權(quán)，若僅僅用這10種責(zé)任來規(guī)制就不能很好地維護(hù)權(quán)利人的利益了。

對于網(wǎng)絡(luò)購物侵權(quán)來說，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第36條和《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第50條第2項的相關(guān)規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)購物侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)方式還包括刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。因此，網(wǎng)絡(luò)購物中侵權(quán)糾紛的解決帶有技術(shù)性的特點，由于法官素質(zhì)、技術(shù)條件等因素的限制，因而使得侵權(quán)糾紛解決的結(jié)果具有不確定性。

網(wǎng)購下的商標(biāo)侵權(quán)的表現(xiàn)形式

1．元標(biāo)記侵權(quán)

元標(biāo)記(meta - tag)是指萬維網(wǎng)的超文本標(biāo)記語言（HTML）的一種軟件參數(shù)，網(wǎng)站主人用以描述其網(wǎng)站，包括網(wǎng)站主人的基本情況、版權(quán)聲明及關(guān)鍵詞等，這些信息訪問人是看不見的，但搜索引擎卻必須依靠它工作。因此，網(wǎng)站管理者或者經(jīng)營者只要在網(wǎng)頁的元標(biāo)記設(shè)置中做文章，埋置他人的商標(biāo)在網(wǎng)頁源代碼中，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶使用網(wǎng)上搜索引擎查找時，該網(wǎng)頁就會位于搜索頁面中。因此，該侵權(quán)行為具有非常高的隱蔽性，也被稱為隱形向標(biāo)侵權(quán)。

2．彈出式廣告侵權(quán)

相信只要大家上過網(wǎng)，都會對彈出式廣告十分了解（用戶在瀏覽網(wǎng)頁時，自動彈出的一些以獨(dú)立窗口出現(xiàn)的廣告），這些廣告通常是未經(jīng)用戶同意而自動彈出，大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)用戶對此十分反感，作為用戶必須要花費(fèi)很多時間去關(guān)閉這些窗口，但是這些廣告通常是根據(jù)用戶的喜好或者搜索的內(nèi)容彈出的，換言之，可能是網(wǎng)購用戶正在搜索某一商標(biāo)權(quán)人的網(wǎng)站，卻在網(wǎng)頁上彈出了與此相關(guān)的其他非商標(biāo)權(quán)人的廣告，因而就可能涉及商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的問題。

彈出式廣告造成商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的方式主要有2種情形：一是根據(jù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的消費(fèi)習(xí)慣彈出一些看上去很便宜的商品去吸引網(wǎng)購者去訪問該網(wǎng)站，但該網(wǎng)站上銷售的產(chǎn)品卻為假冒偽劣產(chǎn)品，這樣會侵犯到商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益；二是如果彈出式廣告完全遮蓋了商標(biāo)權(quán)人的廣告，那么將會導(dǎo)致網(wǎng)購者誤以為該鏈接指向了商標(biāo)權(quán)利人的網(wǎng)站，為了進(jìn)一步尋找到該商品或者服務(wù)，消費(fèi)者會積極地點擊該鏈接的話，就有可能產(chǎn)生混淆而構(gòu)成侵權(quán)。

3．域名侵權(quán)

所謂域名（Domain Name），是由一串用點分隔的名字組成的internet上某一臺計算機(jī)或者計算機(jī)組的名稱，用于在傳輸時標(biāo)識計算機(jī)的電子方位（有時也指地理位置）。換句話講，域名其實就是互聯(lián)網(wǎng)中的“門牌號”，相當(dāng)于一個網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)。域名和商標(biāo)的沖突在于，域名具有全球唯一性和非地域性的特點，這樣才能保證域名地址不會沖突，即一個域名在全世界范圍內(nèi)的所有人只有一個。但是商標(biāo)的地域性和專屬性卻允許相同的商標(biāo)在不同的國家和不同的商品上和平共處。

在實踐中，域名與商標(biāo)的沖突主要表現(xiàn)形式是域名的搶注。域名搶注是指將他人的商標(biāo)（包括注冊商標(biāo)、未注冊商標(biāo)和馳名商標(biāo)）搶先注冊來牟取不正當(dāng)利益。例如寶潔公司訴北京國網(wǎng)信息有限公司（以下簡稱國網(wǎng)公司）案就是一個典型的案例。寶潔公司的商標(biāo)“OIL OF OLAY”商標(biāo)在2006年被國家工商行政總局列入全國重點保護(hù)商標(biāo)名錄。此外，寶潔公司還在其他不同的國家和地區(qū)注冊了多個“OIL OF OLAY”的商標(biāo)。1995年8月，寶潔公司在國外注冊了olay.com域名。國網(wǎng)公司的經(jīng)營范圍包括計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息咨詢服務(wù)、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)在線服務(wù)的項目，其于1999年5月7日申請注冊了“olay.com.cn”的域名，一直未開通使用。最終，北京市第二中級人民法院維持一審原判，判決國網(wǎng)公司在判決生效后10日內(nèi)注銷“olay.com.cn”域名。

網(wǎng)購語意下商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)

根據(jù)侵權(quán)主體違反的法律的不同，可以劃分出不同的責(zé)任承擔(dān)方式。按照商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任主體違反的法律性質(zhì)不同，可以把網(wǎng)購商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任分為以下三種。

1．民事責(zé)任的承擔(dān)

我國對于傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)主要規(guī)定在《中華人民共和國商標(biāo)法》中，商標(biāo)法第56條對商標(biāo)侵權(quán)的賠償數(shù)額作出了規(guī)定。但是，對于商標(biāo)侵權(quán)造成的損失和商標(biāo)侵權(quán)所得利益都無法確定，是由法院按照侵權(quán)的具體情節(jié)，自由裁量賠償數(shù)額，但最高額不得超過50萬元。2002年10月12日最高人民法院審判委員會通過的《關(guān)于審理商標(biāo)民事案件糾紛適用法律若干問題的解釋》中補(bǔ)充規(guī)定了損害賠償?shù)木唧w計算方法。對于域名侵權(quán)，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事案件糾紛法律適用若干問題的解釋》域名侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)有停止侵權(quán)、注銷域名或者依原告請求判決由原告使用該域名。如給商標(biāo)權(quán)人造成實際損害的，可以判決賠償損失。在2009年通過的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第36條對于網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的商標(biāo)侵權(quán)作出了更加詳細(xì)的規(guī)定。這些都是對商標(biāo)法的細(xì)化和補(bǔ)充，有效地彌補(bǔ)了我國在商標(biāo)法這方面的不足之處。

2．刑事責(zé)任的承擔(dān)

我國商標(biāo)法中明確規(guī)定了在未經(jīng)商標(biāo)注冊人或者權(quán)利人的許可，因非法使用商標(biāo)構(gòu)成犯罪的，除追究其民事責(zé)任的同時也要依法追究刑事責(zé)任。反不正當(dāng)競爭法第21條規(guī)定，經(jīng)營者假冒他人的注冊商標(biāo)，擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志的質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的，依照《中華人民共和國商標(biāo)法》《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰。同時，在《中華人民共和國刑法修正案八》中也規(guī)定了假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪名，以及非法制造、銷售非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識的罪名，對于懲治侵權(quán)商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的犯罪提供了有力的法律保障。

3．行政責(zé)任的承擔(dān)

雖然網(wǎng)絡(luò)購物的行為發(fā)生在虛擬的空間中，但是工商行政管理部門對于在其管轄范圍內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)購物中的商標(biāo)侵權(quán)仍然可以進(jìn)行查處。根據(jù)我國商標(biāo)法第53條的規(guī)定，對于侵犯商標(biāo)權(quán)專用權(quán)的行為，工商行政管理部門可以采取以下措施：一是責(zé)令立即停止侵權(quán)行為；二是沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具；三是工商行政管理可以根據(jù)情節(jié)對商標(biāo)侵權(quán)者處以非法經(jīng)營額50%以下或侵權(quán)所獲利潤5倍以下的罰款，對直接責(zé)任人可以處以一萬元以下的罰款。

目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)購物中發(fā)生的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的立法并不統(tǒng)一，而是分散在各個法律、行政法規(guī)或者司法解釋中。到目前為止，我國還沒有一部專門針對網(wǎng)絡(luò)購物中發(fā)生的商標(biāo)侵權(quán)的法律或者法規(guī)。要完善我國在網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)方面的保護(hù)機(jī)制，首要任務(wù)就是加快推進(jìn)我國的相關(guān)立法工作。

來源：中國發(fā)明與專利

作者：涂靖  貴州大學(xué)法學(xué)院

編輯：IPRdaily  趙珍            校對：IPRdaily 縱橫君

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