“發(fā)明公開”到底是怎么一回事兒？

深度

阿耐8年前

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原標(biāo)題：你想知道的關(guān)于發(fā)明早期公開的都在這里！

作為一名優(yōu)秀的專利代理人，你一定撰寫過非常多的發(fā)明專利申請(qǐng)，也一定經(jīng)常被客戶問一個(gè)問題：

“我的發(fā)明多久能夠拿到專利權(quán)？”

多久呢？3-5年！

“為什么要這么久？”

因?yàn)閷＠麑彶橐?jīng)歷初步審查，18個(gè)月公開，然后才能......

“等等，等等，什么公開？公開什么？為什么公開？我研究這么久的技術(shù)不能夠替我保密，以后還怎么快樂的申請(qǐng)？”

冷靜！小編今天專門跟大家聊聊“發(fā)明公開”是怎么一回事兒！

話說在上個(gè)世紀(jì)的60年代，距離專利制度的誕生有500多年，距離《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的簽訂也有80多年，工業(yè)社會(huì)已經(jīng)充分認(rèn)識(shí)到專利制度的重要性，每年申請(qǐng)專利保護(hù)的發(fā)明人呈幾何倍增加。于是對(duì)專利申請(qǐng)實(shí)行實(shí)質(zhì)審查制的國(guó)家面對(duì)日益增加的申請(qǐng)積壓扛不住了！那時(shí)候還沒有什么EPOQUE、DOCDB、INPADOC、Espacenet、Patent Translate、PATSTRAT、ePHOENIX、BiSSAP，也沒有什么數(shù)據(jù)交換、優(yōu)先權(quán)文件交換、案卷信息交換，優(yōu)秀的審查員更是難找。千萬不要質(zhì)疑這句話，據(jù)說愛因斯坦這樣偉大的頭腦在專利審查工作中想申請(qǐng)二級(jí)技術(shù)專家都沒有獲得批準(zhǔn)，只得到了一個(gè)三級(jí)技術(shù)專家的職位，可見審查員不是一般的頭腦！

總之呢就是荷蘭啦，德國(guó)啦這些歐洲國(guó)家的專利審查機(jī)構(gòu)不堪重負(fù)開始尋找出路。歐洲國(guó)家跟某些國(guó)家的辦事思路不同，某國(guó)如果遇到這種問題很簡(jiǎn)單，擴(kuò)招擴(kuò)建，人有的是。但是歐洲國(guó)家不行，人是稀缺資源，所以他們的解決方向就是兩個(gè)，第一個(gè)是信息化，上文中提到的EPOQUE、DOCDB、INPADOC、Espacenet、Patent Translate、PATSTRAT、ePHOENIX、BiSSAP都是來自于歐洲。

另一個(gè)解決方向就是在程序上找出路。澳大利亞、荷蘭、當(dāng)時(shí)的聯(lián)邦德國(guó)、民主德國(guó)等率先采用了早期公開和延遲審查制度。這一制度有效地解決了因?qū)彶闇蠖斐傻那閳?bào)公開不及時(shí)的問題，減少了專利局的實(shí)質(zhì)審查工作量，同時(shí)也為專利申請(qǐng)人提供了一定的方便。此后這一制度為多數(shù)審查制國(guó)家相繼仿效并被公認(rèn)為是專利實(shí)質(zhì)審查程序的發(fā)展趨勢(shì)。

“早期公開，延遲審查制度”的定義：在申請(qǐng)案通過形式審查后，將申請(qǐng)案的內(nèi)容公開，待一定期限后再作實(shí)質(zhì)審查，是否進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查程序，視專利申請(qǐng)人是否提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求而定。申請(qǐng)人在一定的期限內(nèi)，如不提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求，其申請(qǐng)按自動(dòng)撤回處理。

早期公開，公開的是什么？

目前我國(guó)專利審查有兩次公開，一次叫做公布，一次叫做公告，而我們所說的早期公開就是指的公布程序。

根據(jù)專利法第三十四條，國(guó)務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請(qǐng)后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請(qǐng)日起滿十八個(gè)月即行公布。國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)的請(qǐng)求早日公布其申請(qǐng)。

公布的內(nèi)容基本上是申請(qǐng)文件的全部信息和內(nèi)容！

為什么早期公開？

除了剛剛講過的歷史原因，為了解決積壓案件和情報(bào)及時(shí)的原因，以及出于社會(huì)公眾利益的考量，有利于讓社會(huì)及時(shí)了解技術(shù)的最新發(fā)展動(dòng)態(tài)，避免重復(fù)投資，節(jié)省社會(huì)財(cái)富，加快和促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步等等，早期公開也有非常多有利于申請(qǐng)人的優(yōu)勢(shì)。

有利于技術(shù)再開發(fā)或者轉(zhuǎn)讓

很多技術(shù)在申請(qǐng)專利的時(shí)候尚未達(dá)到可立即商業(yè)生產(chǎn)的狀態(tài)，專利申請(qǐng)公開公布后，任何人都能夠查詢到該專利技術(shù)，如果對(duì)自己的技術(shù)有足夠的自信和前景預(yù)期，就可以迅速尋找合作伙伴進(jìn)行產(chǎn)品商業(yè)化的合作開發(fā)，或者尋找領(lǐng)域內(nèi)具有商業(yè)實(shí)力的受讓人/被許可人，加快盤活技術(shù)，不僅能夠彌補(bǔ)后續(xù)實(shí)質(zhì)審查/年費(fèi)的費(fèi)用，還能夠贏得新一輪的研發(fā)資金。

能夠獲得臨時(shí)保護(hù)

根據(jù)專利法第十三條發(fā)明專利申請(qǐng)公布后，申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。這是對(duì)已經(jīng)公開公布的發(fā)明專利獨(dú)有的臨時(shí)保護(hù)規(guī)定。

雖然現(xiàn)實(shí)生活中，最終能夠獲得臨時(shí)保護(hù)的前提是發(fā)明專利是否能夠獲得授權(quán)，但是先行監(jiān)測(cè)技術(shù)是否被他人使用，并在公開公布后立即進(jìn)行通知警告至少能夠適當(dāng)抑制他人借鑒/仿冒使用的情況。

根據(jù)專利法第三十四條國(guó)務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請(qǐng)后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請(qǐng)日起滿十八個(gè)月，即行公布。國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求早日公布其申請(qǐng)。也就是說，申請(qǐng)人可以使早期公開的時(shí)間進(jìn)一步提前。如果對(duì)自己的技術(shù)自信并且市場(chǎng)時(shí)機(jī)適當(dāng)，請(qǐng)求提前公布公開能夠更早進(jìn)入臨時(shí)保護(hù)階段，專利賠償跟侵權(quán)時(shí)間和盈利情況成正比，提早公開進(jìn)入臨時(shí)保護(hù)能夠有利于獲得更多的補(bǔ)償。

阻止類似申請(qǐng)獲得授權(quán)

從申請(qǐng)到公開公布，任何人無法查詢到該專利技術(shù)的內(nèi)容，申請(qǐng)人的技術(shù)獲得很好的保密，但是這種保密的代價(jià)是，你的技術(shù)也不能作為現(xiàn)有技術(shù)阻止在此期間類似技術(shù)申請(qǐng)專利保護(hù)并最終獲得授權(quán)。

專利法第九條同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)

但是該條款并未排除類似技術(shù)不能獲得專利權(quán)。同樣和類似在法律上具有涇渭分明的界限。你的發(fā)明技術(shù)處于公眾未知的階段，自然也不能證明其他類似發(fā)明人獲得啟發(fā)和借鑒，只能說在世界上幾乎相同的時(shí)間段，產(chǎn)生了相似的智慧成果，這些相似的智慧成果在符合法律程序的基礎(chǔ)上具有平等的獲得專利保護(hù)的權(quán)利。

但是一旦發(fā)明專利公開公布，即處于公眾能夠獲得范圍內(nèi)，就能避免上述情況的發(fā)生。上文中已經(jīng)提過，發(fā)明專利有兩次公開，一次是18個(gè)月公布（可申請(qǐng)更提前公開，約4-6個(gè)月時(shí)公開），一個(gè)是最終授權(quán)的公告（平均3年以上），顯然18個(gè)月時(shí)先行公開在這一點(diǎn)上是對(duì)申請(qǐng)人有利的。

公布之后我的技術(shù)還是我的嗎？

公布并不影響你獲得專利權(quán)的獨(dú)占的機(jī)會(huì)。雖然社會(huì)公眾能夠獲知申請(qǐng)文件中表述的技術(shù)，但是也僅僅是看著而已。因?yàn)閷＠ㄒ?guī)定在先申請(qǐng)?jiān)瓌t，即相同的發(fā)明創(chuàng)造只保護(hù)先申請(qǐng)的人，如果有人copy你的技術(shù)，無論是拿去申請(qǐng)專利或者實(shí)施使用，都不會(huì)法律保護(hù)，相反還要受到法律的制裁。

專利早期公開之后就可以等著授權(quán)了嗎?

就像參加高考不一定能取得大學(xué)錄取通知書一樣，公開公布只是授權(quán)的前置程序，專利被公開公布并不代表這一定會(huì)被授權(quán)！

不能通過實(shí)質(zhì)審查，沒有繳納相關(guān)費(fèi)用，或者沒有履行相關(guān)手續(xù)都可能導(dǎo)致發(fā)明專利申請(qǐng)最終沒有得到專利授權(quán)。

專利申請(qǐng)如果最終沒有獲得相應(yīng)授權(quán)，則當(dāng)初公開的全部技術(shù)內(nèi)容都成了公知技術(shù)。如果該公知技術(shù)并沒有在其他在先專利的保護(hù)范圍之內(nèi)，則任何人都可以自由地使用這些技術(shù)。

如果沒有獲得授權(quán)的原因是因?yàn)槿狈π路f性或創(chuàng)造性，那我們就要反省是不是沒有做好研發(fā)前和研發(fā)過程中的檢索和技術(shù)發(fā)展監(jiān)測(cè)啦。

死活不想公開怎么辦？

涉及到武器和國(guó)防設(shè)備的，可以到國(guó)家指定的國(guó)防專利代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)國(guó)防專利。但是作為普通申請(qǐng)人的你有機(jī)會(huì)涉及到武器和國(guó)防設(shè)備么？在這個(gè)如今買把水果刀都過不了地鐵安檢的時(shí)代，想起來也是怕怕的。

還有一種可能就是如果你認(rèn)為自己的發(fā)明涉及到國(guó)家的重大利益，那么可以告訴代理人申請(qǐng)保密專利，請(qǐng)求國(guó)家專利局不公布。

有沒有什么是我們可以不公開的？

有的，至少發(fā)明人是可以不公開的。某些發(fā)明人可能因?yàn)閷＠麅?nèi)容比較敏感或者有其他方面的因素，不想公開自己的名字，那么只要選擇不公開發(fā)明人就不會(huì)有人知道這么X的發(fā)明是你研發(fā)的了。

早期公開的弊端

早期公開是法律強(qiáng)制公開，因此建議申請(qǐng)人看完優(yōu)點(diǎn)就可以了，下面的弊端可以忽略......

如果你一定要看的話，那么繼續(xù)看吧！

當(dāng)然凡事有利就有弊，公開之后雖然可以獲得臨時(shí)性保護(hù)，但是這種臨時(shí)保護(hù)并不是特別充分的法律保護(hù)，畢竟我們還沒有拿到專利權(quán)嘛。專利申請(qǐng)人只能請(qǐng)求支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用，這并非真正意義上的侵權(quán)訴爭(zhēng)；專利申請(qǐng)技術(shù)一旦公開，就進(jìn)入了現(xiàn)有技術(shù)的領(lǐng)域，即便申請(qǐng)人申請(qǐng)撤回，也失去按照技術(shù)秘密進(jìn)行保密的價(jià)值，有些事情失去了就是失去啦，一旦公開，精明的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手們也就獲得了解專利申請(qǐng)技術(shù)機(jī)會(huì)，知己知彼百戰(zhàn)不殆，如果專利申請(qǐng)人疏于改進(jìn)創(chuàng)新，就非常有可能輸?shù)粜乱惠喌膭?chuàng)新競(jìng)賽哦！

好了，關(guān)于早期公開就聊到這里，再有客戶提這類問題就把這篇文章分享給他吧，小編也是拼了！

來源：三友知識(shí)產(chǎn)權(quán)

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對(duì)：IPRdaily.cn 縱橫君

本文來自三友知識(shí)產(chǎn)權(quán)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場(chǎng)，如若轉(zhuǎn)載，請(qǐng)注明出處：“http://m.globalwellnesspartner.com/”

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“發(fā)明公開”到底是怎么一回事兒？