圖片侵權(quán)是一個老生常談的問題。
從傳統(tǒng)媒體時代到網(wǎng)絡(luò)媒體時代,再到自媒體時代,為了解決單純文字傳播的死板、枯燥等缺陷,圖片的穿插使用在所難免。特別在以微博、微信(朋友圈、公眾號)等為代表的自媒體時代,為了適應(yīng)移動端傳播模式,對圖片的使用更是不可或缺。
然而,當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)領(lǐng)域可謂亂象叢生。
2016年底,以北知院USBkey案5000萬賠償為起點(diǎn),司法政策反映出高賠償趨勢,力圖扭轉(zhuǎn)之前保護(hù)不力的窘境。
在這一趨勢下,網(wǎng)絡(luò)圖片糾紛起訴賠償額水漲船高。然而,在看似繁榮轉(zhuǎn)機(jī)的背后,卻是相關(guān)主體不勝其擾、社會公眾不知所措,甚至有聞圖色變之勢,獲得文化成果的社會成本急劇升高。
出現(xiàn)上述問題的根源,不在于圖片侵權(quán)的賠償過高,而是裁判方式的簡單化、機(jī)械化、盲目化、一刀切。其實(shí),圖片侵權(quán)涉及諸多問題,像網(wǎng)絡(luò)圖片的可版權(quán)條件、合理使用等侵權(quán)阻卻事由、網(wǎng)絡(luò)圖片權(quán)屬來源、網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)賠償額等,都需要更為精細(xì)化的裁判標(biāo)準(zhǔn)。
網(wǎng)絡(luò)圖片的可版權(quán)性適用
可版權(quán)性是圖片能夠獲得著作權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)。我國著作權(quán)法從正反兩個方面對可版權(quán)性客體進(jìn)行了限定:從正面而言,可版權(quán)性的作品要滿足獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn),區(qū)分功能性和藝術(shù)性,思想與表達(dá);從反面來看,著作權(quán)法排除了對行政、立法、司法機(jī)關(guān)正式文件,時事新聞,歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式三大部分內(nèi)容的可版權(quán)性。
圖片作為作品,可分為美術(shù)作品和攝影作品。在司法實(shí)踐中,就美術(shù)作品而言,能夠體現(xiàn)作者的審判表達(dá),具有創(chuàng)作性,可版權(quán)性往往不存問題。而攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性要求則很低,只要獨(dú)立拍攝,且角度、取景、光線等要素存在一定取舍,便可成為作品,以至于隨手拍就的照片,甚至沒有審美價值的事實(shí)新聞圖片,均可成為攝影作品,獲得著作權(quán)保護(hù)。
當(dāng)前,微博、微信等使用的圖片主要是攝影作品,像新聞圖片、影視劇截圖、人物肖像等,還包括美術(shù)作品,比如動漫形象等。
就圖片侵權(quán)案件而言,時事新聞中涉及圖片的可版權(quán)性是司法和理論界爭議的焦點(diǎn)。
在個別案例中,僅記錄時事新聞的圖片曾有過認(rèn)定不侵權(quán)的記錄。如海淀法院審理的“世界期刊大會配圖案”、武漢中院“范冰冰婚紗照案”、重慶一中院“軍事演習(xí)附圖案”等,均認(rèn)定該等圖片是事實(shí)新聞的有機(jī)組成部分,屬于利用圖片的形式表現(xiàn)的事實(shí)新聞。
然而,由于攝影作品獨(dú)創(chuàng)性要求極低,普通照片與時事新聞圖片區(qū)分難度較大,大多數(shù)司法判決均認(rèn)定時事新聞中穿插的圖片構(gòu)成時事新聞作品,可以獨(dú)立于時事新聞文字部分單獨(dú)獲得著作權(quán)保護(hù)。
一方面,時事新聞圖片本身承載的事實(shí)與圖片重合,記錄事實(shí)的圖片,獨(dú)創(chuàng)性往往不高,容易與事實(shí)本身合為一體,如果與時事新聞強(qiáng)行區(qū)分,予以版權(quán)保護(hù),增加社會公眾的使用成本。
另一方面,新聞報道自由的價值位階高于版權(quán)保護(hù)。對時事新聞報道的圖片強(qiáng)化保護(hù),導(dǎo)致社會公眾獲取信息障礙。
因此,當(dāng)前對時事新聞圖片不加區(qū)分,一律保護(hù)的司法政策,與著作權(quán)排除時事新聞可版權(quán)性,促進(jìn)信息獲取自由的立法目的相悖。
筆者認(rèn)為,對時事新聞圖片的可版權(quán)性,應(yīng)該提出更高的標(biāo)準(zhǔn),即滿足較高獨(dú)創(chuàng)性條件的時事新聞圖片才予以版權(quán)保護(hù),如具備較高的審美標(biāo)準(zhǔn)、特定歷史時刻的珍貴記憶等。即便認(rèn)定時事新聞圖片構(gòu)成可版權(quán)客體,在構(gòu)成合理使用的判斷標(biāo)準(zhǔn)上,亦應(yīng)予以適度放寬,且在侵權(quán)賠償標(biāo)準(zhǔn)上,亦應(yīng)與普通作品區(qū)別對待。
網(wǎng)絡(luò)圖片的合理使用判斷
所謂合理使用,是指不需要經(jīng)過作者許可同意,也不必向作者支付任何報酬的作品使用形式,是對著作權(quán)的一種限制制度,也被稱為在后創(chuàng)作者和社會公眾使用版權(quán)作品的一道安全閥。
合理使用的判斷,通常有“三步測試法”和“四要素”標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為,“四要素”標(biāo)準(zhǔn)從使用行為的性質(zhì)和目的,被使用作品的性質(zhì),被使用部分的數(shù)量和質(zhì)量,使用對原作品潛在市場或價值的影響等因素進(jìn)行判斷,更具有實(shí)際操作性。
就微博、微信等自媒體傳播途徑下,使用行為的性質(zhì)和目的、使用對原作品潛在市場或價值的影響兩個因素應(yīng)該作為重點(diǎn)考核標(biāo)準(zhǔn)。
通常認(rèn)為,個人非商業(yè)使用構(gòu)成合理使用的可能性更大。根據(jù)著作權(quán)法第二十二條的規(guī)定,司法實(shí)踐通常將合理性使用的目的歸為“學(xué)習(xí)”、“研究”、“評論”??梢哉f,合理使用的目的被嚴(yán)苛限制。比如,“為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品”。
這一立法設(shè)定是基于傳統(tǒng)紙媒的傳播環(huán)境,因?yàn)楫?dāng)時的制圖設(shè)備、傳播手段、傳播需求等都受到極大限制,具有相應(yīng)的合理性。
但是,在自媒體時代,傳播手段、圖片制作、獲取等都極為容易和快捷,一再堅(jiān)持如此苛刻的條件,在強(qiáng)保護(hù)的前提下,可能導(dǎo)致移動互聯(lián)進(jìn)入一個無圖時代,動輒得咎,不利于文化繁榮和傳播。
因此,司法實(shí)踐對個人用戶基于非商業(yè)目的圖片使用要寬松化。
在商業(yè)使用情況下,是否因?yàn)槭褂眯袨楸旧慝@利,并不是合理使用考慮的重點(diǎn)。因此,在微博、微信等網(wǎng)絡(luò)圖片使用的過程中,使用主體未通過涉案圖片盈利,通常不能成為適格的侵權(quán)阻卻事由。
然而,并非任何商業(yè)使用行為均被排除在合理使用范圍之外。一方面,當(dāng)使用行為構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用時,即使產(chǎn)生的新作品進(jìn)入商業(yè)應(yīng)用領(lǐng)域并獲利,只要新作品不會實(shí)質(zhì)性取代原作品,原著作權(quán)人就存在容忍義務(wù)。
例如,在《80后的獨(dú)立宣言》電影海報侵權(quán)案中,上海普陀法院認(rèn)為,葫蘆娃、黑貓警長等動漫形象在被訴海報中轉(zhuǎn)換性使用,構(gòu)成合理使用。
另一方面,當(dāng)一些商業(yè)主體使用的目的限于“評論”,且未對原作品的潛在市場和經(jīng)濟(jì)價值產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響時,也應(yīng)該有所區(qū)別對待。比如,豆瓣對于相關(guān)電影信息的使用,亦應(yīng)考慮構(gòu)成合理使用。
網(wǎng)絡(luò)圖片的權(quán)屬來源確定
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,作者身份的確認(rèn)對圖片侵權(quán)判定具有決定性影響。一方面,作為非作者的著作權(quán)人,通常不能主張人身性權(quán)利;另一方面,網(wǎng)絡(luò)圖片署名情況異常混亂,真實(shí)著作權(quán)人較難確定,這也是導(dǎo)致此類案件權(quán)利人敗訴的主要原因。
按照著作權(quán)法規(guī)定“如無相反證明,在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?!眰鹘y(tǒng)模式下,認(rèn)可度較高的署名方式為正式公開出版物;網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,目前較為常見的網(wǎng)絡(luò)署名方式為圖片角標(biāo)或圖片水印、時間戳等。
然而,由于很多網(wǎng)絡(luò)圖片使用者亦會添加水印或角標(biāo)等標(biāo)識,導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)圖片權(quán)屬來源難以初步推定。因此,圖片水印并不能作為認(rèn)定構(gòu)成署名的直接證據(jù),應(yīng)該區(qū)別對待,還應(yīng)要求權(quán)利人提供相關(guān)輔助證據(jù)。
在圖片水印基礎(chǔ)上,權(quán)利主張者還應(yīng)該提供著作權(quán)登記證書,圖片創(chuàng)作底稿以及其他創(chuàng)作證明,或者受讓取得著作權(quán)的證明文件。例如,職務(wù)創(chuàng)作委派書,委托、合作創(chuàng)作合同中關(guān)于權(quán)屬的約定以及相應(yīng)的創(chuàng)作證據(jù)。
當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)案件中,通常采用的是圖片公司作為獨(dú)立攝影師或其他機(jī)構(gòu)的圖片代理商模式。權(quán)利主張者除提供創(chuàng)作證據(jù)等證據(jù)材料外,還需提供從原始權(quán)利人處獲得維權(quán)權(quán)利,且相關(guān)原始權(quán)利人放棄維權(quán)的聲明。
值得一提的是,著作權(quán)侵權(quán)采取“接觸+實(shí)質(zhì)性近似”的判定標(biāo)準(zhǔn),權(quán)利人至少還應(yīng)該舉證證明作品已經(jīng)公開,或更進(jìn)一步提供相關(guān)作品具有一定知名度的證據(jù),從而方便推定在后實(shí)質(zhì)性近似使用者,具有接觸其在先作品的可能性。此時,若著作權(quán)登記證書記載的登記日期晚于涉案侵權(quán)行為日,則權(quán)利主張者還需要提供前述輔助證據(jù)加一證明其具有合法權(quán)屬來源。
網(wǎng)絡(luò)圖片的侵權(quán)賠償額評判
按照適用的先后位階,網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)賠償通常按照以下三種方式:(1)權(quán)利人的實(shí)際損失;(2)侵權(quán)人的違法所得;(3)法定賠償。
在計算權(quán)利人實(shí)際損失時,可以依據(jù)相同情況下的許可使用費(fèi)。侵權(quán)人的違法所得,則按照產(chǎn)品銷售利潤、營業(yè)利潤、凈利潤的位階來適用。比如,一般情況適用營業(yè)利潤,惡意侵權(quán)時適用銷售利潤,情節(jié)輕微時適用凈利潤。
在網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)案中,權(quán)利人的實(shí)際損失和侵權(quán)所得通常難以計算,最常使用判賠方式為法定賠償。
從去年下半年開始,網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)的賠償額一路上漲,從幾百元一張上漲至數(shù)千元一張。
由于法院普遍采取一刀切的賠償標(biāo)準(zhǔn),不太區(qū)分使用主體、使用目的、侵權(quán)惡意、使用范圍、使用程度等因素,一律判賠數(shù)千元一張。從表面上,強(qiáng)力保護(hù)了圖片權(quán)利人利益,規(guī)范了市場環(huán)境,實(shí)則對遏制侵權(quán)作用甚微。
這是因?yàn)椋?strong style="margin: 0px; padding: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box !important; word-wrap: break-word !important;">數(shù)千元一張圖的賠償數(shù)額,對于商業(yè)主體在商業(yè)目的下的侵權(quán)使用,無關(guān)痛癢,與其獲得的商業(yè)利益相比,微不足道,違法成本極低。看似高額的賠償下,并不能達(dá)到威懾相關(guān)商業(yè)主體違法進(jìn)行商業(yè)利用的目的,侵權(quán)行為不可能得到有效遏制。
相反,對于非商業(yè)用途的商業(yè)主體和普通社會公眾而言,在高額賠償?shù)耐叵?,只能?zhàn)戰(zhàn)兢兢,為避免陷入無休止的訴累,只能放棄對網(wǎng)絡(luò)圖片的使用,反而阻礙文化的有效傳播。
因此,網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)賠償額的確定,要綜合判斷作品知名度、作品獨(dú)創(chuàng)性、使用目的、侵權(quán)人主觀過錯等因素。商業(yè)目的惡意侵權(quán)要重判,非商業(yè)利用的社會公眾使用可以輕判或不判賠。
網(wǎng)絡(luò)圖片侵權(quán)案件涉及復(fù)雜的裁判要素,不是程式化作業(yè),而是精細(xì)化的裁判。侵權(quán)判定也不是簡單的是與非,賠償額更不是簡單的高與低。唯有通過正確的裁判指引,才能使權(quán)利人和社會公眾各得其所,合理利用科學(xué)文化成果,實(shí)現(xiàn)文化繁榮的著作權(quán)法目的。
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)
作者:白偉 蘭臺知識產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)律師
編輯:IPRdaily.cn LoCo
校對:IPRdaily.cn 縱橫君
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