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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：袁博 上海市第二中級人民法院
原標(biāo)題：漫談服裝IP保護的尷尬和出路
眾所周知，服裝是現(xiàn)代潮流的重要風(fēng)向標(biāo)，流行時裝會給制造廠商帶來巨大的經(jīng)濟效益，但同時也給他們帶來容易被抄襲和高仿的煩惱。那么，如何保護服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)呢？
商標(biāo)保護：難以注冊
有些企業(yè)嘗試將服裝中的個性化元素申請為商標(biāo)圖樣，從而“曲線”保護其關(guān)鍵的服裝設(shè)計。例如，Shoe Branding歐洲公司申請注冊了一個位置商標(biāo)，該商標(biāo)包括兩條傾斜的等寬的條紋，位置在褲腿的下半部。商標(biāo)使用的商品是“服裝（運動休閑褲）”。審查員以該商標(biāo)缺乏顯著性為由駁回其注冊。申請人上訴，被上訴委員會駁回，申請人于是繼續(xù)上訴到普通法院。法院和上訴委員會一樣認為涉案申請本身太過簡單，不能起到標(biāo)明商品來源的作用而缺乏天生的顯著性。1
因此，通過商標(biāo)注冊將服裝的某些個性化設(shè)計通過商標(biāo)法保護是難以實現(xiàn)的。這是因為，在一般的消費者看來，很容易將這種個性化設(shè)計理解為單純的服裝外形。由于長期的消費習(xí)慣，消費者習(xí)慣于商標(biāo)與商品本身的分離，對于商標(biāo)與商品本身合二為一的情形，則一般情況下無法認知其同時還代表著商標(biāo)。在此種情況下，除非商標(biāo)申請人能證明該標(biāo)識已通過大量商業(yè)使用具備了足夠的“獲得顯著性”，否則，難以獲準(zhǔn)注冊。
版權(quán)保護：部分情形難以主張
一般而言，對于成衣上附著的圖文設(shè)計而言，只要符合作品獨創(chuàng)性的要求，可以單獨構(gòu)成著作權(quán)法上的美術(shù)作品而受到保護。
對于成衣本身的立體形狀和造型設(shè)計而言，主張其著作權(quán)很難得到法院支持。究其原因，在于成衣本身的立體形狀和造型設(shè)計即使具有美感，也很難與衣服的實用功能分離，而一項不能與功能分離的美感，是難以受到著作權(quán)法保護的，這就是版權(quán)法上的“實用性和藝術(shù)性剝離”原則。
此項原則源自美國，在美國聯(lián)邦最高法院的Mazer一案中得以確立，該案涉及的是以女性人體造型雕像作為臺燈底座是否可以受到版權(quán)保護。“實用性和藝術(shù)性剝離”原則的基本表述是，“受保護的藝術(shù)性必須能夠與物品的實用性分離開來，受保護的藝術(shù)外形必須能夠作為藝術(shù)品獨立于實用藝術(shù)作品而存在?！贝隧椩瓌t對世界各國產(chǎn)生了廣泛影響，并在我國的相關(guān)案件中得到借鑒和認可（如2008年的小兔坐便器案等）。
因此，對于成衣本身的立體形狀和造型設(shè)計而言，即使構(gòu)成作品，也屬于“實用藝術(shù)作品”，而實用藝術(shù)作品要求作品本身具有可以與功能獨立出來的美感，而服裝設(shè)計很難脫離功能用途。例如，縫制在衣服袖口的各種紐扣設(shè)計源自對歐洲古代軍服的模仿，屬于美感設(shè)計，但其仍然具有防止袖口磨損的功能。在排除了服裝設(shè)計中的公有元素以及與功能有關(guān)的元素后，具有獨創(chuàng)性的美感部分可謂所剩無幾。
保護服裝設(shè)計的法律途徑
行文至此，有人可能會提出質(zhì)疑，對于大部分服裝而言，其上所附圖文設(shè)計未必構(gòu)成作品，而其本身的造型和設(shè)計如前文所述也很難得到著作權(quán)法的保護，那么，對于這種服裝進行模仿和抄襲，應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對從而維護服裝設(shè)計者的權(quán)益呢？
首先，可以將符合專利法規(guī)定的服裝設(shè)計作為外觀設(shè)計專利予以申請，即將對服裝產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的具有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計申請為外觀設(shè)計專利。
其次，憑借反不正當(dāng)競爭法予以保護。如果服裝產(chǎn)品上的設(shè)計可以構(gòu)成“知名商品的特有裝潢”, 他人仿造服裝的行為使得公眾對于仿造產(chǎn)品和知名商品之間發(fā)生混淆, 就有可能屬于《反不正當(dāng)競爭法》第五條第二款列出的情形（即“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜, 或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜, 造成和他人的知名商品相混淆, 使購買者誤認為是該知名商品”），權(quán)利人就可以憑借反不正當(dāng)競爭法維護自己的權(quán)益。（本文僅代表作者個人觀點）
注解：
1、參見“褲腿平行條紋位置商標(biāo)申請因缺乏顯著性未獲支持”，載《中華商標(biāo)》2016年第2期
（本文由作者授權(quán)發(fā)布，未經(jīng)許可禁止轉(zhuǎn)載）
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：袁博 上海市第二中級人民法院
編輯：IPRdaily 趙珍
校對：IPRdaily 縱橫君
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