通用名稱還是地理標(biāo)志商標(biāo)？

通用名稱還是地理標(biāo)志商標(biāo)？

——從“金銀花”更名事件談起

【小D導(dǎo)讀】

近日，微博賬號@御史在途實(shí)名舉報(bào)國家食品藥品監(jiān)管總局為利益集團(tuán)代言，將南方地區(qū)金銀花更名為山銀花，使南方地區(qū)花農(nóng)蒙受巨大損失，一時輿論嘩然。筆者試圖從商品通用名稱與地理標(biāo)志商標(biāo)的角度漫談此事件背后所涉的知識產(chǎn)權(quán)問題。

一、“金銀花”更名事件

2014年8月12日，湖南省紀(jì)委預(yù)防腐敗室副主任陸群，通過其“御史在途”微博，實(shí)名舉報(bào)國家食藥監(jiān)總局原領(lǐng)導(dǎo)、現(xiàn)國家藥典委某領(lǐng)導(dǎo)“為利益集團(tuán)代言”。陸群稱，2005年前后，國家藥典委將湘桂川渝貴等南方金銀花主產(chǎn)區(qū)傳承上千年的“金銀花”更名為“山銀花”，將“金銀花”歸山東沂蒙山一帶所產(chǎn)“金銀花”專用。此后，南方金銀花價(jià)格一落千丈，而北方金銀花販子趁機(jī)大量低價(jià)收購謀取暴利，南方眾多花農(nóng)則血本無歸。

“金銀花”作為中藥名，目前已知最早出現(xiàn)在北宋沈括、蘇軾的醫(yī)學(xué)隨筆《蘇沈良方》中，2005年之前，中醫(yī)藥界關(guān)于金銀花的主流觀點(diǎn)為：金銀花的藥效是綠原酸、揮發(fā)油、黃酮類、三萜皂甙等多種成分共同作用的結(jié)果。

由中醫(yī)研究院中藥研究所、中國醫(yī)學(xué)科學(xué)院藥物研究所、衛(wèi)生部藥品生物制品檢定所等組織編寫，人民衛(wèi)生出版社1975年出版的《全國中草藥匯編》，收錄的金銀花品種13種，金銀花作為一味傳統(tǒng)中藥，來源于忍冬屬十多種植物。1977年版的國家藥典，尊重傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)，在“金銀花”的植物來源中，增加了“山銀花”（廣西嶺南地區(qū)一種金銀花）、紅腺忍冬和毛花柱忍冬三種。

2003年“非典”流行導(dǎo)致金銀花價(jià)格暴漲，2004年國家藥典委啟動對國家藥典的修訂工作，2005年完成，該版國家藥典稱，金銀花的主要有效成分是木犀草苷，主產(chǎn)于山東的金銀花中含木犀草苷較多，南方地區(qū)其他忍冬屬金銀花主要含綠原酸，木犀草苷含量少，因此兩者須分開。隨后出版的國家藥典，將千百年來忍冬屬植物的“金銀花”名稱專授予主產(chǎn)于山東的“忍冬”，其他的歸入“山銀花”另冊。但事實(shí)上，藥典對“金銀花”與“山銀花”兩者的性味與歸經(jīng)、功能與主治、用法與用量的描述完全相同。

二、通用名稱與地理標(biāo)志

1、通用名稱

我國對通用名稱目前并無統(tǒng)一規(guī)定，國家工商行政管理總局2005年制定的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》之審查標(biāo)準(zhǔn)第二部分之三規(guī)定:“商標(biāo)法中的通用名稱是指國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者約定俗成的商品的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱?！?

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第七條規(guī)定:“人民法院在判斷訴爭商標(biāo)是否為通用名稱時，應(yīng)當(dāng)審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考?！?

最高人民法院(2007)行監(jiān)字第111-1號駁回再審?fù)ㄖJ(rèn)為，通用名稱包括法定的通用名稱和約定俗成的通用名稱，判定某名稱是否是通用名稱的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是其是否是已為同行業(yè)經(jīng)營者約定俗成、普遍使用的表示某類商品的名詞，被列入地方藥品標(biāo)準(zhǔn)的名稱原則上應(yīng)認(rèn)定為通用名稱;

綜上:依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定或者約定俗成的商品的全稱、簡稱、縮寫、俗稱等，是為商品的通用名稱。

2、地理標(biāo)志

我國《商標(biāo)法》第16條第2款規(guī)定:“地理標(biāo)志，是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或人為因素所決定的標(biāo)志?！?

《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（以下簡稱TRIPS協(xié)議）第三節(jié)第22條第1款將地理標(biāo)志定義為：“其標(biāo)志出某商品來源于某成員地域內(nèi)，或來源于該地域中的地區(qū)或某地方，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或其他特征主要與該地理來源有關(guān)”。

我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》第4條規(guī)定：以地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)注冊的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標(biāo)，控制該證明商標(biāo)的組織應(yīng)當(dāng)允許。以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織應(yīng)當(dāng)依據(jù)其章程接納為會員；不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織的，也可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織無權(quán)禁止。

此次曝出的“金銀花”更名事件反映在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域即是商品通用名稱與“地理標(biāo)志”商標(biāo)之爭。

三、“金銀花”是通用名稱還是地理標(biāo)志商標(biāo)？

1、區(qū)分通用名稱還是地理標(biāo)志商標(biāo)的必要性：

我國食品藥品監(jiān)管部門近年開始嚴(yán)查在食品藥品生產(chǎn)領(lǐng)域用“山銀花”代替金銀花的行為，一時間，幾乎所有以金銀花為原料的中成藥生產(chǎn)商、食品飲料加工企業(yè)和醫(yī)院中藥房均向“山銀花”亮起紅燈，我國南方大面積的金銀花產(chǎn)地產(chǎn)品滯銷，據(jù)央視2013年報(bào)道，重慶秀山的“山銀花”鮮品從原來12元/千克暴跌到1.4元/千克依舊無人問津。湖南隆回、重慶秀山以及貴州、廣西等南方諸多地區(qū)金銀花滯銷，花賤傷農(nóng)。

如果有關(guān)主管部門不盡快還原事實(shí)真相，放任這種情況繼續(xù)下去，勢必危及一個產(chǎn)業(yè)多個生省份成千上萬花農(nóng)的合法權(quán)益。

2、目前的“金銀花”是否是地理標(biāo)志商標(biāo)

誠然，“金銀花”并非在國家工商總局商標(biāo)局已核準(zhǔn)注冊的地理標(biāo)志商標(biāo)，但是，國家食藥監(jiān)總局、國家藥典委目前僅認(rèn)可木犀草苷含量達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的忍冬屬植物為“金銀花”，而能達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)的忍冬屬植物，其主要產(chǎn)地為山東沂蒙山一帶，故“金銀花”這一藥品名稱事實(shí)上正在享受來源于特定地域、具備特定質(zhì)量和信譽(yù)的已注冊“地理標(biāo)志”商標(biāo)的待遇。

3、金銀花是否是商品通用名稱

正本清源有助于查明真相，實(shí)事求是有助于解決問題，“金銀花”是商品名稱還是地理標(biāo)志商標(biāo)，事關(guān)一個產(chǎn)業(yè)興衰。在2005年南方地區(qū)“金銀花”被更名之前，“金銀花”是否是約定俗成的中草藥藥品名稱呢？相信不論是中成藥生產(chǎn)商、食品飲料加工企業(yè)和醫(yī)院中藥房等相關(guān)公眾，或是接觸過“金銀花”的童叟婦孺、山野村夫等最最普通的平民百姓，對于金銀花是否是約定俗成的通用名稱，都應(yīng)該有確定的答案。

南方地區(qū)“金銀花”被變更為“山銀花”后，其作為食品藥品生產(chǎn)領(lǐng)域的中草藥藥材并沒有發(fā)生實(shí)物上的變更，但卻引起了中草藥藥材市場的一場地震。那么，到底是不論產(chǎn)地只要來源于忍冬屬的十多種植物，都能以“金銀花”作為其通用名稱？還是只有產(chǎn)自山東沂蒙山一帶含木犀草苷較多的忍冬屬植物品種才能稱為“金銀花”從而忝享地理標(biāo)志商標(biāo)待遇呢？

我們期待“金銀花”更名事件早日正本清源，給由此帶來重大影響的南方“金銀花”主產(chǎn)區(qū)及相關(guān)公眾一個合理交待。如“金銀花”該歸地理標(biāo)志商標(biāo)范疇，相關(guān)部門和地區(qū)應(yīng)盡快協(xié)調(diào)，通過《商標(biāo)法》等法律規(guī)范注冊為地理標(biāo)志證明商標(biāo)或集體商標(biāo)加以保護(hù)；反之，“金銀花”應(yīng)還原反本，繼續(xù)做它的通用名稱。

作者：喬萬里（律師）、朱怡橙（律師助理） ?作者單位：浙江澤大律師事務(wù)所整理：IPRdaily 趙珍網(wǎng)站：m.globalwellnesspartner.com

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