合理分配舉證責(zé)任認(rèn)定技術(shù)秘密的“秘密性” 創(chuàng)新停止侵權(quán)方式判令非上市公眾公司發(fā)布公告| 附判決書

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“上訴人優(yōu)某公司與被上訴人錢某、某新材料公司、某涂料公司、劉某侵害技術(shù)秘密糾紛案。”

合理分配舉證責(zé)任認(rèn)定技術(shù)秘密的“秘密性”創(chuàng)新停止侵權(quán)方式判令非上市公眾公司發(fā)布公告

——（2022）最高法知民終2775號

近日，最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭對上訴人優(yōu)某公司與被上訴人錢某、某新材料公司、某涂料公司、劉某侵害技術(shù)秘密糾紛一案作出終審判決。該案在秘密性認(rèn)定上合理分配舉證責(zé)任，最終改判認(rèn)定被訴侵權(quán)人侵害涉案技術(shù)秘密，判令各侵權(quán)行為人承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任并依法適用懲罰性賠償。同時，該案判決在非上市公眾公司停止侵權(quán)責(zé)任的具體承擔(dān)方式等方面作出了積極探索。判后侵權(quán)行為人主動履行了相關(guān)義務(wù)，為這場歷時五年的技術(shù)秘密糾紛案件畫上句號。

錢某系優(yōu)某公司的股東，實際掌握優(yōu)某公司一種使用納米材料代替乳化劑合成樹脂（亦稱乳液）的制備工藝及用該合成樹脂制備水性防腐涂料的技術(shù)秘密，并與優(yōu)某公司簽訂了保密協(xié)議。2014年至2015年，優(yōu)某公司向市場推出了水性防銹涂料產(chǎn)品。2016年，優(yōu)某公司從某新材料公司年度報告中得知，錢某以510萬元價格向某新材料公司轉(zhuǎn)讓了相關(guān)技術(shù)，某新材料公司當(dāng)年新增“防銹涂料乳液”“水性防銹涂料”新產(chǎn)品的營業(yè)收入。優(yōu)某公司認(rèn)為錢某違反保密協(xié)議，擅自轉(zhuǎn)讓涉案技術(shù)秘密，向一審法院提起訴訟，主張錢某、某新材料公司、某涂料公司（某新材料公司的子公司）、劉某（時為某新材料公司實際控制人）共同侵害優(yōu)某公司技術(shù)秘密，要求上述四主體停止侵害、賠禮道歉，并連帶賠償優(yōu)某公司經(jīng)濟(jì)損失1000萬元及維權(quán)合理開支5萬元。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，優(yōu)某公司主張的技術(shù)信息并不完整和明確，而已有證據(jù)表明優(yōu)某公司主張的技術(shù)信息可能存在已為公眾所知悉的情況，優(yōu)某公司應(yīng)就該技術(shù)信息的秘密性承擔(dān)舉證責(zé)任，但優(yōu)某公司經(jīng)一審釋明后仍明確表示對所主張的技術(shù)信息是否屬于“不為公眾所知悉”不申請鑒定，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，故判決駁回優(yōu)某公司的全部訴訟請求。優(yōu)某公司不服，提起上訴。

最高人民法院二審認(rèn)為：第一，優(yōu)某公司主張的技術(shù)信息具體、明確，且其已經(jīng)使用相關(guān)技術(shù)信息生產(chǎn)產(chǎn)品推向市場。錢某對上述信息中以納米材料代替乳化劑制備乳液和涂料的配方內(nèi)容（不包含納米材料相關(guān)技術(shù)）負(fù)有保密義務(wù)。對于上述技術(shù)信息是否具有秘密性的認(rèn)定，要依法合理分配舉證責(zé)任，綜合考慮各方當(dāng)事人的舉證情況，尤其是涉案技術(shù)信息的形成過程，權(quán)利人是否提交證據(jù)證明其采取了相應(yīng)保密措施，是否有初步證據(jù)證明被訴侵權(quán)人實施了侵權(quán)行為，以及被訴侵權(quán)人是否提交了足以反駁的證據(jù)等。在權(quán)利人的舉證符合2019年修正的反不正當(dāng)競爭法第三十二條第一款的規(guī)定，且被訴侵權(quán)人有充分的機(jī)會提交反駁證據(jù)的情況下，不宜簡單以權(quán)利人未申請司法鑒定為由認(rèn)定權(quán)利人有關(guān)涉案技術(shù)信息秘密性的主張不能成立。根據(jù)在案證據(jù)綜合分析，優(yōu)某公司主張的技術(shù)信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生前具有秘密性，屬于反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的技術(shù)秘密。第二，優(yōu)某公司提供的證據(jù)可以證明其對于主張的技術(shù)秘密采取了保密措施，并進(jìn)一步表明，錢某向某新材料公司轉(zhuǎn)讓的“乳液合成用納米材料技術(shù)及用該納米材料乳液合成技術(shù)及涂料調(diào)配技術(shù)”與優(yōu)某公司主張的涉案技術(shù)秘密均系使用納米材料作為表面活性劑制備乳液的技術(shù)，二者高度關(guān)聯(lián)。而某新材料公司受讓相關(guān)技術(shù)后不到2個月就和某涂料公司新推出了防銹乳液和水性防銹涂料新產(chǎn)品，某新材料公司也向錢某支付了相應(yīng)的合同對價。上述初步證據(jù)合理表明優(yōu)某公司主張的涉案技術(shù)秘密被侵犯。某新材料公司在二審法院要求后，未能提供有效證據(jù)證明其使用的技術(shù)具有合法來源。劉某通過其實際控制的某新材料公司，與錢某成立某涂料公司。錢某明知其對優(yōu)某公司負(fù)有保密義務(wù)，仍然將包含技術(shù)秘密的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給劉某實際控制的某新材料公司，并允許某新材料公司、某涂料公司使用。錢某、某材料公司、某涂料公司、劉某主觀上存在明顯過錯，共同實施了侵害優(yōu)某公司享有的涉案技術(shù)秘密的行為，構(gòu)成共同侵權(quán)。第三，某新材料公司作為在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的非上市公眾公司，非法獲取并使用他人技術(shù)秘密并造成較大損失，其有義務(wù)對本次訴訟情況依法進(jìn)行披露，有效防止繼續(xù)侵權(quán)和損害后果擴(kuò)大，對公眾投資者作出必要風(fēng)險提示。第四，優(yōu)某公司本案主張2016年至2019年6月底以前的侵權(quán)行為，對于2016年至2019年4月22日之間的侵權(quán)行為的賠償數(shù)額，確定為200萬元；對于2019年4月23日修正后的反不正當(dāng)競爭法施行日至6月30日之間的侵權(quán)行為的賠償數(shù)額，可以適用懲罰性賠償，賠償基數(shù)酌情可確定為20萬元，適用一倍懲罰性賠償。據(jù)此計算，上述賠償為240萬元，并支持維權(quán)合理開支5萬元。第五，為督促各被訴侵權(quán)人及時、全面停止侵害，對遲延履行本判決所涉非金錢給付義務(wù)的，以每日10000元計算遲延履行金。

本案通過正確適用反不正當(dāng)競爭法第三十二條第一款關(guān)于商業(yè)秘密證明責(zé)任的規(guī)定，綜合考慮各方當(dāng)事人舉證情況，依法改判認(rèn)定構(gòu)成技術(shù)秘密，維護(hù)了權(quán)利人合法利益。對于侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，依法適用懲罰性賠償確定賠償數(shù)額，并判令非上市公眾公司發(fā)布公告披露本次訴訟情況，在停止侵害民事責(zé)任的具體承擔(dān)及非金錢給付義務(wù)遲延履行金的計付標(biāo)準(zhǔn)等方面作出積極有益的探索，充分彰顯對知識產(chǎn)權(quán)的嚴(yán)格保護(hù)。

附：判決書

中華人民共和國最高人民法院
民事判決書

（2022）最高法知民終2775號

上訴人（一審原告）：上海某科技有限公司。住所地：上海市。
法定代表人：王某。
委托訴訟代理人：孫黎，上海市海華永泰律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：廖軍，上海市匯業(yè)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審被告）：錢某某，女，1970年4月19日出生，漢族，住上海市普陀區(qū)。
委托訴訟代理人：劉文嬌，北京市天元律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：孫佩勛，上海日盈律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審被告）：上海某甲科技股份有限公司。住所地：上海市金山區(qū)。
法定代表人：趙某。
委托訴訟代理人：楊曉莉，北京市天元律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：金榮，上海鈞正律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審被告）：上海某乙有限公司。住所地：上海市金山區(qū)。
法定代表人：左某。
委托訴訟代理人：武悅，北京市天元律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：孫佩勛，上海日盈律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審被告）：劉某，男，某年某月某日出生，某族，住上海市楊浦區(qū)。
委托訴訟代理人：孫佩勛，上海日盈律師事務(wù)所律師。
　　
上訴人上海某科技有限公司（以下簡稱某公司）因與被上訴人錢某某、上海某甲科技股份有限公司（以下簡稱某甲公司）、上海某乙有限公司（以下簡稱某乙公司，某甲公司和某乙公司以下統(tǒng)稱甲、乙公司）、劉某（錢某、甲、乙公司、劉某以下統(tǒng)稱被訴侵權(quán)人）侵害技術(shù)秘密糾紛一案，不服上海知識產(chǎn)權(quán)法院（以下簡稱一審法院）于2022年9月29日作出的（2020）滬73知民初126號民事判決，向本院提起上訴。本院于2022年12月28日立案后，依法組成合議庭，并于2023年4月19日、2023年11月17日、2023年11月20日、2024年2月29日四次詢問當(dāng)事人，上訴人某公司的委托訴訟代理人孫黎、廖軍，被上訴人錢某、某乙公司、劉某共同的委托訴訟代理人孫佩勛到庭參加四次詢問，被上訴人莫某甲公司的委托訴訟代理人金榮到庭參加第一次、第二次、第四次詢問，被上訴人錢某的委托訴訟代理人劉文嬌、被上訴人某乙公司的委托訴訟代理人楊曉莉到庭參加第二次、第三次、第四次詢問，被上訴人某乙公司的委托訴訟代理人武悅到庭參加第二次、第三次詢問，被上訴人錢某到庭參加第二次、第四次詢問，被上訴人劉某到庭參加第四次詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　
某公司上訴請求：撤銷一審判決，改判支持某公司一審全部訴訟請求。事實和理由：某公司一審中提交的證據(jù)足以證明錢某、甲、乙公司、劉某實施了侵害某公司技術(shù)秘密的行為，一審判決認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤。（一）某公司主張的技術(shù)秘密為使用納米材料代替乳化劑合成樹脂（亦稱乳液、高分子聚合物）的制備工藝，以及使用該合成樹脂制備水性防腐涂料的技術(shù)秘密，具體體現(xiàn)的秘點為5份乳液配方及13份涂料配方所載技術(shù)信息整體（以下簡稱涉案技術(shù)秘密），已采取相應(yīng)的保密措施。一審判決認(rèn)為某公司主張的乳液配方形成時間不明，涂料配方存在手寫涂改，技術(shù)信息不完整和不確定，均缺少事實依據(jù)。涂料系由乳液調(diào)試制配形成是化工行業(yè)基本常識，乳液配方的形成時間必然早于涂料配方的形成時間，且涂料配方在小試——中試——大試的過程中有所調(diào)整屬于合理現(xiàn)象，相關(guān)涂料配方上亦有錢某的親筆簽名。（二）某公司的201210196500.8號專利申請（以下簡稱500專利申請）和201310376131.5號專利申請（以下簡稱131專利申請）并未公開涉案技術(shù)信息。首先，某公司在專利申請文件中請求保護(hù)的技術(shù)方案僅為概括性描述，并不等同于配方所載的具體信息；其次，某公司在專利申請中并未披露對納米材料的選擇及改性處理技術(shù)，即使在某公司內(nèi)部，該納米材料也始終以Ｎ1、Ｎ2指代；再次，某公司的專利申請時間與配方基本確定的時間相隔甚久，相關(guān)技術(shù)信息已有較大的改進(jìn)和完善。（三）錢某等在一審中提交的《知識產(chǎn)權(quán)檢索報告》（以下簡稱檢索報告）不能證明某公司主張的配方已為公眾所知悉。錢某等的檢索行為早于某公司確定所主張的秘點的時間，該檢索報告引用的文獻(xiàn)均無任何試驗數(shù)據(jù)、技術(shù)參數(shù)等技術(shù)信息，與已進(jìn)入工業(yè)化應(yīng)用的涉案技術(shù)信息相比，在應(yīng)用層面、性能要求、制備工藝上不具有可比性。（四）一審判決對錢某與某甲公司交易的技術(shù)信息的具體內(nèi)容這一基本事實未予查明。根據(jù)錢某與某甲公司簽訂的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》，并結(jié)合某公司提交的談話錄音等一系列證據(jù)，上述《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》中交易的技術(shù)信息與某公司持有的技術(shù)信息在技術(shù)名稱、應(yīng)用領(lǐng)域、銷售客戶等方面實質(zhì)相同，一審判決未查明該事實，以某公司未申請鑒定、未完成舉證責(zé)任為由駁回其訴訟請求錯誤。
　　
錢某、某乙公司、劉某共同辯稱：一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。（一）在案證據(jù)不能證明某公司主張的技術(shù)信息構(gòu)成技術(shù)秘密。某公司主張的技術(shù)秘密已被500專利申請和131專利申請公開，已為公眾所知悉。國家知識產(chǎn)權(quán)局對某公司的前述專利申請進(jìn)行實質(zhì)性審查后認(rèn)為，其技術(shù)方案可以在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上結(jié)合本領(lǐng)域常規(guī)技術(shù)手段獲得，對本領(lǐng)域技術(shù)人員來說是顯而易見的。（二）某公司主張的技術(shù)信息所涉及的組分及各組分配比，對本領(lǐng)域技術(shù)人員而言是顯而易見的，其不能證明該技術(shù)信息中所包含的組分及配比具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，且不為本領(lǐng)域相關(guān)人員知悉。（三）根據(jù)檢索報告，錢某向某甲公司轉(zhuǎn)讓的技術(shù)屬于公知技術(shù)。某公司提交的談話錄音不涉及任何已形成且具有商業(yè)價值的技術(shù)信息，不能證明錢某轉(zhuǎn)讓的技術(shù)信息與某公司主張的涉案技術(shù)信息相同，無法證明劉某知曉錢某對某公司負(fù)有保密義務(wù)，仍然故意教唆、引誘、幫助錢某披露、使用和允許他人使用某公司的技術(shù)秘密。
　　
某甲公司辯稱：某公司主張的技術(shù)信息不構(gòu)成技術(shù)秘密。（一）根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局對某公司的500專利申請和131專利申請的審查意見，某公司主張的涉案技術(shù)信息實際上是本領(lǐng)域的常規(guī)技術(shù)手段，對本領(lǐng)域技術(shù)人員而言是顯而易見的，不具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步。（二）根據(jù)檢索報告，相關(guān)技術(shù)屬于相關(guān)公眾所知悉的公知技術(shù)。（三）某甲公司已盡力舉證證明涉案技術(shù)屬于公知技術(shù)，經(jīng)一審法院多次釋明，某公司仍明確拒絕申請技術(shù)鑒定，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。（四）某甲公司在受讓錢某的技術(shù)前，已就乳液和涂料產(chǎn)品進(jìn)行了相關(guān)研究，只是未將相關(guān)產(chǎn)品的營收情況單獨披露，某甲公司的2016年度報告中所記載的新增內(nèi)容實際為該公司已經(jīng)存在的產(chǎn)品。
　　
某公司向一審法院提起訴訟，一審法院于2020年1月9日立案受理。某公司起訴請求：1.判令錢某、甲、乙公司、劉某立即停止侵權(quán)行為；2.判令錢某、甲、乙公司、劉某連帶賠償某公司經(jīng)濟(jì)損失1000萬元；3.判令錢某、甲、乙公司、劉某在《上海證券報》和巨潮資訊網(wǎng)（www.cninfo.com.cn）上刊登聲明向某公司賠禮道歉；4.判令錢某、甲、乙公司、劉某支付某公司律師代理費5萬元。事實和理由：（一）某公司擁有使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及使用該合成樹脂制備水性防腐涂料的技術(shù)秘密，錢某系某公司股東，掌握該技術(shù)秘密。2016年，錢某違反對某公司的保密義務(wù)，擅自將該技術(shù)秘密以510萬元的價格出售給某甲公司，披露、使用和允許他人使用其所掌握的涉案技術(shù)秘密。（二）某甲公司明知錢某系某公司的工作人員，且經(jīng)營業(yè)務(wù)與某公司存在明顯競爭關(guān)系，仍然向錢某購買上述技術(shù)秘密，并披露給某乙公司使用，其行為屬于獲取、披露、使用技術(shù)秘密，構(gòu)成對某公司技術(shù)秘密的侵犯。（三）某乙公司明知錢某持有的是某公司的涉案技術(shù)秘密，仍然獲取、使用該技術(shù)秘密，亦構(gòu)成對某公司技術(shù)秘密的侵犯。（四）劉某作為某甲公司的股東，積極參與該公司與錢某交易的談判、協(xié)商，教唆、引誘、幫助錢某實施了披露、使用和允許他人使用涉案技術(shù)秘密的行為，與錢某構(gòu)成共同侵權(quán)。同時，劉某還將某公司的技術(shù)秘密披露給某甲公司，并在獲取該技術(shù)秘密的基礎(chǔ)上再行研發(fā)后提供給某乙公司使用。綜上，錢某、甲、乙公司、劉某共同實施了侵害某公司技術(shù)秘密的行為。
　　
某甲公司一審辯稱：（一）某公司主張的涉案技術(shù)信息已經(jīng)被相關(guān)公眾所普遍知悉，不屬于法律規(guī)定的技術(shù)秘密。（二）某公司主張的涉案技術(shù)信息不具有實用性，某公司亦未曾實施過該項技術(shù)。（三）某甲公司不知道且不應(yīng)當(dāng)知道錢某就何種技術(shù)與某公司簽訂過保密協(xié)議，更不知曉該保密協(xié)議的具體條款及內(nèi)容，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。某公司有關(guān)賠禮道歉和賠償損失的訴訟請求，均無事實和法律依據(jù)。
　　
錢某、某乙公司、劉某一審共同辯稱：同意某甲公司的答辯意見。某公司與案外人某丙股份有限公司（以下簡稱某丙公司）簽訂的《合作合同》不涉及任何技術(shù)秘密，且錢某與某甲公司簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》所轉(zhuǎn)讓的相關(guān)技術(shù)屬于公知技術(shù)，錢某、某乙公司、劉某均未實施某公司主張的侵權(quán)行為。
　　
一審法院認(rèn)定事實：
　　
（一）某公司、甲、乙公司及案外人上海某丁科技有限公司（以下簡稱某丁公司）的基本情況，以及錢某、劉某與上述公司之間的關(guān)系等情況

某公司成立于2010年8月11日，成立時的注冊資本為50萬元，經(jīng)營范圍包括從事新材料科技領(lǐng)域內(nèi)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢，水性高分子材料，防水材料，建筑材料，水性涂料等。某公司的原股東為錢某、范某（錢某配偶）以及案外人李某、陳某共4人，范某任法定代表人。2014年4月14日，李某從某公司退股，增加某丙公司為該公司股東，并變更法定代表人為王某，范某任監(jiān)事。2015年5月11日，某公司的注冊資本變更為2000萬元。2016年7月25日，某丙公司變更企業(yè)名稱為某某丙有限公司（以下簡稱某某丙公司）。一審時，某公司的股東為某某丙公司（持股比例70%）、錢某（持股比例11%）、范某（持股比例10%）、陳某（持股比例9%）。
　　
2014年2月11日，某公司（甲方）與錢某（乙方）簽訂《股東保密協(xié)議》，主要約定以下內(nèi)容：由于乙方在公司關(guān)鍵部門工作，因工作需要，接觸到甲方的商業(yè)和管理上的秘密，為明確乙方在任職期間和離職后一段合理期限內(nèi)有關(guān)的保密事項，雙方就下列條款達(dá)成一致：第一條商業(yè)秘密的內(nèi)容本協(xié)議提及的商業(yè)秘密包括甲方及甲方關(guān)聯(lián)公司的技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密，無論是書面的、口頭的、圖形的、電子的或者其他任何形式的信息，其中技術(shù)秘密包括但不限于工作進(jìn)度、技術(shù)方案、配方、工藝流程、操作手冊、技術(shù)指標(biāo)、數(shù)據(jù)庫、研究開發(fā)記錄、技術(shù)報告、檢測報告、實驗數(shù)據(jù)、試驗結(jié)果、圖紙、樣品、技術(shù)文檔、相關(guān)的函電等。第二條職務(wù)成果雙方確認(rèn)，乙方在任職期間，因履行職務(wù)或者主要是利用甲方的物質(zhì)技術(shù)條件、業(yè)務(wù)信息等產(chǎn)生的發(fā)明創(chuàng)造、作品、非專利技術(shù)成果等，其知識產(chǎn)權(quán)歸甲方所有；甲方有權(quán)使用或轉(zhuǎn)讓上述知識產(chǎn)權(quán)。乙方應(yīng)當(dāng)積極提供一切必要的信息資料、研究材料和采取一切必要的行動，協(xié)助甲方取得和行使有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。乙方對上述知識產(chǎn)權(quán)享有作為發(fā)明人、創(chuàng)作人或設(shè)計人的署名權(quán)（依照法律規(guī)定應(yīng)由甲方署名的除外）；并且，乙方有權(quán)獲得相應(yīng)的物質(zhì)獎勵和報酬。第四條保密責(zé)任除履行職務(wù)需要之外，未經(jīng)甲方事先書面同意，乙方不得泄露、傳播、公布、發(fā)表、傳授、轉(zhuǎn)讓、交換或者以其他任何方式使任何第三方（包括無權(quán)知悉該項秘密的甲方職員）知悉屬于甲方或者屬于第三方但甲方承諾有保密義務(wù)的商業(yè)秘密，也不得在履行職務(wù)之外使用這些秘密信息。第五條保密期限甲乙雙方確認(rèn)，乙方的保密義務(wù)自甲方對本協(xié)議第一條所述的商業(yè)秘密采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┎⒏嬷曳綍r開始，到該商業(yè)秘密由甲方公開時止。除非甲方通過書面通知明確說明本協(xié)議所涉及的某項專有信息可以不用保密，乙方必須按照本協(xié)議所承擔(dān)的保密義務(wù)對在結(jié)束本協(xié)議前收到的專有信息進(jìn)行保密，保密期限不受本協(xié)議有效期限的限制。無論乙方因何種原因離職，乙方離職之后（自離職之日起）仍應(yīng)當(dāng)保守在甲方任職期間接觸、知悉的屬于甲方或者雖屬于第三方但甲方承諾有保密義務(wù)的商業(yè)秘密，承擔(dān)同在甲方任職期間一樣的保密義務(wù)。乙方自離職之日起三年內(nèi)不得從事相同職業(yè)的工作。第七條秘密信息的載體乙方因職務(wù)上的需要所持有或保管的一切記錄有甲方秘密信息的文件、資料、圖表、筆記、報告、信件、傳真、磁帶、磁盤、儀器以及其他任何形式的載體均歸甲方所有，無論這些秘密信息有無商業(yè)上的價值。乙方應(yīng)當(dāng)于離職時，或者于甲方提出要求時，返還屬于甲方的全部財物和載有甲方秘密信息的一切載體，不得將這些載體及其復(fù)制件擅自保留或交給其他任何單位或個人。
　　
2014年5月12日，某公司（甲方）與錢某（乙方）簽訂《技術(shù)保密協(xié)議》，雙方就技術(shù)秘密保護(hù)約定的內(nèi)容包括：一、保密內(nèi)容和范圍1.乙方在協(xié)議執(zhí)行前所持有的科研成果和技術(shù)秘密已被甲方應(yīng)用和生產(chǎn)的；2.乙方在協(xié)議執(zhí)行期間內(nèi)研究開發(fā)的科研成果；3.甲方已有的科研成果和技術(shù)秘密；4.甲方所有的技術(shù)資料。二、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù)1.甲方為乙方的科研成果提供良好的應(yīng)用和生產(chǎn)條件，并根據(jù)創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)效益給予獎勵。2.乙方必須按甲方的要求從事項目的研究與開發(fā)，并將研究開發(fā)的所有資料交甲方保存。3.乙方必須嚴(yán)格遵守甲方的保密制度，防止泄露企業(yè)的技術(shù)秘密。乙方離職后承擔(dān)保密義務(wù)的期限為自離職之日五年內(nèi)，在此期間不得從事與甲方產(chǎn)品相關(guān)任何工作。三、保密費的數(shù)額及支付方式甲方對乙方的技術(shù)成果給予工資報酬和獎勵，其中含有保密費。乙方認(rèn)可，甲方支付的工資報酬和獎金或股權(quán)利益時已考慮了乙方離職后需要承擔(dān)的保密義務(wù)，故而無須在乙方離職時另外再支付保密費。四、違約責(zé)任1.甲方違反此協(xié)議，乙方有權(quán)向甲方提出申請給予相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。2.乙方違反此協(xié)議，甲方有權(quán)無條件解除聘用合同，解除職務(wù)，取消待遇，自動無償退出所持股份。3.乙方違反此協(xié)議造成甲方經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)賠償甲方所受全部損失直至追究刑事責(zé)任。
　　
某甲公司成立于2004年7月21日，成立時的注冊資本6000萬元，經(jīng)營范圍包括從事新材料領(lǐng)域內(nèi)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢，水性涂料，化工原料及產(chǎn)品等。2022年3月3日，注冊資本變更為11200萬元。該公司為“新三板”上市公司，主要股東共10個，案外人某戊公司持股比例70.28%、劉某持股比例2.93%。
　　
某乙公司成立于2016年2月22日，成立時的注冊資本為500萬元，經(jīng)營范圍包括從事水性涂料、新材料科技領(lǐng)域內(nèi)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)，水性涂料、納米材料，化工原料及產(chǎn)品等。該公司原股東為某甲公司（持股比例60%）和某丁公司（持股比例40%）。
　　
某丁公司成立于2015年11月20日，注冊資本為500萬元，經(jīng)營范圍包括從事新材料科技領(lǐng)域內(nèi)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)，納米材料、水性涂料、化工原料及產(chǎn)品銷售等。該公司成立時，錢某為唯一股東。2016年1月5日，錢某分別與案外人劉某甲（劉某之子）、祝某（劉某配偶）簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定錢某將某丁公司60%股權(quán)作價300萬元轉(zhuǎn)讓給劉某甲，40%股權(quán)作價200萬元轉(zhuǎn)讓給祝某。2016年1月8日，某丁公司的股東變更為劉某甲和祝某，錢某任該公司監(jiān)事。
　　
2016年12月12日，某丁公司與某甲公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定某丁公司將所持有的某乙公司的40%股權(quán)作價0元轉(zhuǎn)讓給某甲公司。2016年12月26日，某乙公司的注冊資本變更為1000萬元，股東變更為某甲公司（持股比例100%）。某甲公司又與錢某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定某甲公司將所持有的某乙公司的21%股權(quán)作價210萬元轉(zhuǎn)讓給錢某。2017年3月17日，某乙公司的股東變更為某甲公司（持股比例79%）和錢某（持股比例21%），劉某任該公司董事。
　　
（二）某公司主張的涉案技術(shù)秘密
　　
2014年3月18日，某公司（甲方）與某丙公司（乙方）簽訂《合作合同》，約定甲方同意以1元的價格向乙方出售其70%的股權(quán)，乙方同意提供人員、生產(chǎn)設(shè)施和場地、流動資金為甲方生產(chǎn)所需的產(chǎn)品；在每年的總產(chǎn)量不大于2000噸時，甲乙雙方按50／50比例分享利潤；大于2000噸部分由甲乙雙方按股權(quán)比例執(zhí)行。雙方同意在合作期滿20年后，公司盈利未達(dá)到雙方滿意的，公司的知識產(chǎn)權(quán)回歸原始狀態(tài)。甲方承諾其擁有的知識產(chǎn)權(quán)為其合法獨立擁有。
　　
2014年4月15日，某公司（甲方）與某丙公司（乙方）簽訂《水性涂料產(chǎn)品委托生產(chǎn)合同書》，約定甲方為乙方控股的子公司，委托母公司乙方代為生產(chǎn)甲方的產(chǎn)品，合同約定了期限、價格及結(jié)算方式。雙方另約定乙方應(yīng)按合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及價格執(zhí)行。委托加工合同中的產(chǎn)品規(guī)格及含量、質(zhì)量必須與所提供的相關(guān)產(chǎn)品資料一致，否則屬于不合格產(chǎn)品。
　　
2015年5月13日，錢某向某公司的石某發(fā)送電子郵件，郵件附件中包括“基本配方.ｘｌｓｘ”，該附件中包括內(nèi)墻涂料、外墻涂料等的生產(chǎn)配方。
　　
某公司提交的甲水性涂料產(chǎn)品技術(shù)說明書顯示，其產(chǎn)品包括常溫型丙烯酸金屬防腐［ＵＭＭ系列］、高性能建筑外墻涂料［ＵＭＥ200］、真石漆（噴涂型）［ＵＭＥＳ］、高性能內(nèi)墻涂料［ＵＭＩ200］、水性木器底漆系列［ＵＭＷ100］、雙組分水性木器面漆系列［ＵＭＷ300］，每個系列產(chǎn)品的信息包括產(chǎn)品介紹、產(chǎn)品特性或產(chǎn)品特點、產(chǎn)品用途、特性說明、產(chǎn)品特征、技術(shù)參數(shù)等。
　　
2014年4月至2017年1月，某公司與案外人某戌公司、某己公司、某辛公司、某壬公司等簽訂合同，向上述公司供應(yīng)水性防腐涂料、水性涂料、水性防銹漆等。
　　
2014年6月、2015年2月、2015年12月，某公司分別委托案外人中科院海洋研究所分析檢測中心、國家涂料質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心、國家化學(xué)建材質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心、南德認(rèn)證檢測（中國）有限公司上海分公司等，對原告生產(chǎn)的ＵＭＣ系列混凝土防碳化涂料、水性金屬防腐涂料、水性金屬重防腐底漆、甲水性涂料、水性金屬普通防腐底漆、外墻乳膠漆、內(nèi)墻乳膠漆、水性防腐涂料等進(jìn)行檢測或檢驗。
　　
本案中，某公司主張的涉案技術(shù)秘密如下：（一）5份乳液配方，每份配方所載信息整體為1個秘密點，包括組分、成分、固含比例、數(shù)量及工藝、乳液指標(biāo)、乳液穩(wěn)定性等，每份配方均為打印而成，未記載形成時間。5份乳液配方的成分中均包含Ｎ1和Ｎ2，某公司稱Ｎ1是指納米二氧化硅和納米二氧化鈦的混合物，Ｎ2是指甲基丙烯酸溶液；出于技術(shù)保密的考慮，Ｎ1和Ｎ2的具體制備流程僅由錢某掌握。對此，某公司并無異議。5份配方中，4份配方的組分、成分、固含比例及工藝、乳液指標(biāo)、乳液穩(wěn)定性信息基本相同；另1份配方（標(biāo)注171）的組分、成分、數(shù)量及工藝信息與前4份配方不同，無固含比例信息。（二）13份涂料配方，每份配方所載信息整體為1個秘密點，包括產(chǎn)品名稱、顏色、批號、型號、原材料名稱、配方數(shù)量、操作工藝等信息。其中12份配方上載明了生產(chǎn)日期，生產(chǎn)日期在2015年4月27日至2015年7月4日間；每份配方均為打印而成。其中10份配方的操作工藝、原材料名稱、配方數(shù)量等處存在手寫涂改。
　　
（三）與被訴侵權(quán)行為有關(guān)的事實
　　
2016年9月29日，某甲公司（甲方）與錢某（乙方）就“乳液合成用納米材料技術(shù)及用該納米材料乳液合成技術(shù)及涂料調(diào)配技術(shù)”項目技術(shù)轉(zhuǎn)讓簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》，其中與本案有關(guān)的主要內(nèi)容包括：一、技術(shù)秘密的內(nèi)容、要求：1.乳液合成用納米材料的制備技術(shù)（包括納米材料檢測方法及產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)）。納米材料檢測方法及產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：用Ｘ衍射方法檢測，圖譜符合納米材料標(biāo)準(zhǔn)圖譜。2.納米材料制備防腐蝕乳液技術(shù)（包括檢測方法及產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)）。檢測方法及產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：防腐蝕乳液制備清漆，厚度250ＵＭ耐候>3000小時，耐鹽霧>1440小時，耐酸（5%硫酸）>1000小時，耐堿（5%氫氧化鈉）>1000小時。各項防腐指標(biāo)達(dá)到Ｃ5-Ｍ環(huán)境要求的各項耐性指標(biāo)（具體參考國標(biāo)30790中Ｃ5-Ｍ環(huán)境指標(biāo)）。3.截止至2017年12月31日，以銷售涂料或樹脂500噸為技術(shù)合格考核指標(biāo)。六、經(jīng)費及其支付或結(jié)算方式：（一）轉(zhuǎn)讓費用：510萬元，其中技術(shù)交易額510萬元。（二）支付方式：分期支付，2016年9月29日支付300萬元，2017年9月28日支付210萬元。八、技術(shù)指導(dǎo)的內(nèi)容（含地點、方式及費用）：在技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓后的使用及實施過程中，錢某入職某乙公司，全面進(jìn)行必要的技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)、交流、現(xiàn)場操作及解決實施技術(shù)過程中出現(xiàn)的問題，以保障技術(shù)成果順利實施和應(yīng)用。地點：某甲公司廠區(qū)；方式：全職參與，帶領(lǐng)技術(shù)部門參與研發(fā)指導(dǎo)；費用：支付年薪18萬元／年。十一、名詞和術(shù)語的解釋：本技術(shù)包含納米材料的化學(xué)合成方法，本納米材料不會團(tuán)聚，故而各項性能有長效性，可用于在乳液合成中代替乳化劑。本技術(shù)用上述納米材料合成乳液技術(shù)是指以該納米材料合成水性樹脂，用于鋼鐵等防腐蝕可達(dá)鹽霧1440小時以上，并且各項耐性指標(biāo)達(dá)標(biāo)，達(dá)到Ｃ5-Ｍ的防腐等級要求。防腐涂料的制備是指用上述水性樹脂調(diào)配成達(dá)到Ｃ5-Ｍ及以下防腐等級的系列水性防腐涂料。
　　
2016年11月24日，案外人某癸公司出具滬利滄評報字（2016）第1019號《某甲公司擬收購專有技術(shù)——“納米改性樹脂及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”之評估報告》（以下簡稱1019號評估報告），該報告載明：評估對象為錢某向某甲公司出售的無形資產(chǎn)，評估范圍為錢某擁有的專有技術(shù)——“納米改性樹脂及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”。情況如下：“納米改性樹脂及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”是一種全新的功能材料，它是以碳纖維結(jié)構(gòu)為內(nèi)核，納米二氧化鈦聚集體為外殼組成的蛋殼型結(jié)構(gòu)的材料。是由高活性的功能納米材料與一種表面帶有活性基團(tuán)的超高分子材料反應(yīng)制得。反應(yīng)過程中，納米材料聚集于高分子材料的表面，而高分子本身由于受到殼層納米材料聚集體的強(qiáng)力催化作用，在反應(yīng)條件下脫氫碳化，最終形成碳纖維結(jié)構(gòu)。中空的碳纖維結(jié)構(gòu)，使反應(yīng)產(chǎn)物形成中空的“本技術(shù)材料”結(jié)構(gòu)。本技術(shù)材料是一種超高分子納米材料，由于聚集體的共振效應(yīng)和籠子效應(yīng)，它具有比原有的納米材料更強(qiáng)的反應(yīng)活性。同時還體現(xiàn)出很多獨特的功能：……6.替代乳化劑。高分子和有機(jī)大分子很容易進(jìn)入本技術(shù)材料內(nèi)，形成穩(wěn)定的分散體即本技術(shù)材料水性樹脂。七、評估方法……本次評估對象在未來尚可使用期內(nèi)的預(yù)期收益可估算，并且其價值均可以表現(xiàn)為其收益的一定分成額，并且根據(jù)國家資產(chǎn)評估有關(guān)規(guī)定，本次評估充分考慮了評估目的、價值類型、評估對象和范圍的內(nèi)在要求、外部市場條件、相關(guān)資料收集的難易程度等相關(guān)因素，確定對無形資產(chǎn)采用收益法評估。十、評估結(jié)論根據(jù)以上評估方法和標(biāo)準(zhǔn)計算，某甲公司擬收購的專有技術(shù)——“納米改性樹脂及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”于評估基準(zhǔn)日2016年11月22日的評估價值為510萬元，本次評估值為含稅價。
　　
2016年11月25日，某甲公司董事會發(fā)布《某甲公司關(guān)于公司收購資產(chǎn)的公告》，對該公司與錢某的“納米改性樹脂及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”技術(shù)轉(zhuǎn)讓事宜予以公告。
　　
（四）錢某、甲、乙公司、劉某提出的抗辯有關(guān)的事實
　　
2012年6月14日，某公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出500專利申請，名稱為“一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝”，該專利申請的公布日為2014年1月1日。某公司提交的專利申請公開文件載明了5項權(quán)利要求：1.一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，采用表面經(jīng)過特殊改性處理的含硅超細(xì)無機(jī)氧化物材料，在水相中吸附并分散穩(wěn)定了油性單體，不需要傳統(tǒng)表面活性劑所形成單體膠束，聚合反應(yīng)直接在這種吸附了大量單體的納米材料的表面發(fā)生，反應(yīng)結(jié)束后，納米材料直接鍵合在所生成的高分子聚合物長鏈上，繼續(xù)在水相中分散并穩(wěn)定住聚合物顆粒，其特征在于：所述的具體的制備工藝如下：組分一水300-400份組分二超細(xì)含硅氧化物材料30-70份組分三單體10-5份組分四過硫酸銨0.22-4份水10-30份組分五單體2200-500份組分六功能單體組1-10份水5-20份組分七過硫酸銨0.1-0.5份水1-20份。2.根據(jù)權(quán)利要求1所述的一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，其特征在于：所述組分三中的單體1為苯乙烯、丙烯酸丁酯、甲基丙烯酸甲酯、丙烯酸、甲基丙烯酸等中的一種或幾種。3.根據(jù)權(quán)利要求1所述的一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，其特征在于：所述組分五中的單體2為苯乙烯、丙烯酸丁酯、甲基丙烯酸甲酯、丙烯酸、甲基丙烯酸、丙烯酸異辛酯、丙烯晴、丙烯酰胺等中的幾種。4.根據(jù)權(quán)利要求1所述的一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，其特征在于：所述組分六中的功能單體組為含磷酸酯基團(tuán)、聚氨基甲酸酯基團(tuán)或環(huán)氧基團(tuán)的活性單體一種或數(shù)種。5.根據(jù)權(quán)利要求1所述的一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，其特征在于：制備方法包括以下步驟：（1）將水加入到反應(yīng)釜中，升溫至90℃，依次加入組分二及組分三；（2）待溫度再次升至85℃時，加入組分四；（3）待溫度重新升至83℃時，分別同時滴加組分五及組分六，整個滴加時間控制在2小時以內(nèi)；（4）滴加結(jié)束后，90℃保溫30分鐘后，慢慢加入組分七，繼續(xù)在85℃以上保溫1小時后，自然降溫至50℃時，過濾出料，即得成品。其說明書摘要為：“本發(fā)明公開了一種使用納米材料代替乳化劑合成水性聚合物的制備工藝，采用表面經(jīng)過特殊改性處理的含硅超細(xì)無機(jī)氧化物材料，在水相中吸附并分散穩(wěn)定了油性單體，不需要傳統(tǒng)表面活性劑所形成單體膠束，聚合反應(yīng)直接在這種吸附了大量單體的納米材料的表面發(fā)生，反應(yīng)結(jié)束后，納米材料直接鍵合在所生成的高分子聚合物長鏈上，繼續(xù)在水相中分散并穩(wěn)定住聚合物顆粒。本發(fā)明合成工藝制備的新型水性高分子聚合物材料兼具無機(jī)材料的耐候性能和有機(jī)聚合物的柔韌性能，使漆膜具有極低吸水率、超高耐候性能、綠色、環(huán)保、無ＡＰＥＯ等突出特點，根據(jù)所采用的不同單體和功能單體的種類及比率，可以制備出高性能水性金屬防腐蝕涂層、混凝土防腐蝕涂層、高性能防水涂層、環(huán)保水性木器涂層等各種高性能環(huán)保產(chǎn)品?！?br/>　　
2015年5月7日，國家知識產(chǎn)權(quán)局就500專利申請發(fā)出《第一次審查意見通知書》，認(rèn)為權(quán)利要求1-4不具備創(chuàng)造性。在對比文件1（公開號CN101885799A）的基礎(chǔ)上結(jié)合本領(lǐng)域常規(guī)技術(shù)手段得到權(quán)利要求1的技術(shù)方案，對本領(lǐng)域技術(shù)人員來說是顯而易見的。權(quán)利要求1相對于對比文件1不具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，不具備2008年修正的《中華人民共和國專利法》（以下簡稱專利法）第二十二條第三款規(guī)定的創(chuàng)造性。從屬權(quán)利要求2-4對所引用的權(quán)利要求做了進(jìn)一步限定。其中單體1和2均是常規(guī)的聚合單體，功能單體均為常用的增強(qiáng)粘合力的單體。故在其引用的權(quán)利要求不具備創(chuàng)造性基礎(chǔ)上，權(quán)利要求2-4也不具備創(chuàng)造性。同時，權(quán)利要求1-4不符合專利法第二十六條第四款的規(guī)定。基于上述理由，本申請按照目前文本還不能被授予專利權(quán)。2015年11月27日，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)出《視為撤回通知書》稱，因申請人未在第一次審查意見通知書規(guī)定的期限內(nèi)答復(fù)，該專利申請視為撤回。
　　
2013年8月26日，某公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出131專利申請，名稱為“水性金屬防腐蝕涂料”，該專利申請公布日為2015年3月18日。某公司提交的專利申請公開文件包括2項權(quán)利要求：1.一種水性金屬防腐蝕涂料，它以重量百分比計含有：水性金屬防腐蝕涂料專用乳液50-80%去離子水10-30%納米漿料2-5%成膜助劑8-10%填料20-30%防閃銹劑適量分散劑適量潤濕劑適量消泡劑適量流平劑適量色漿適量蠟乳液適量流變改性劑適量殺菌劑適量1）納米漿料為納米二氧化鈦、納米氧化鋅、納米海泡石漿、納米二氧化硅材料中的一種或幾種；2）成膜助劑為ＣＳ12、ＤＢＥ、ＢＤＥ、二丙二醇正丁醚、乙二醇單丁醚中的一種或幾種；3）填料為金紅石型鈦白粉、沉淀硫酸鋇、云母粉、硅微粉中的一種或幾種；4）防閃銹劑為亞硝酸鈉；5）分散劑為ＳＮ5040、ＣＹ540、ＤＰ518中的一種或幾種；6）潤濕劑為ＰＥ100、ＤＯＷ405、Ｈ436中的一種或幾種；7）消泡劑為Ａ10、ＳＰＡ202、Ｄ160中的一種或幾種；8）流平劑為ＲＭ2020、Ａ203中的一種或幾種；9）色漿為使用無機(jī)氧化鐵顏料調(diào)配的色漿或有機(jī)顏料漿中的一種或幾種；10）蠟乳液為聚乙烯乳化蠟乳液；11）流變改性劑為Ｄ105、Ｒ301、超細(xì)膨潤土中的一種或幾種；12）殺菌劑為ＤＦ35，其特征在于：所述的水性金屬防腐蝕涂料專用乳液為粒徑在5-100納米尺寸的水性聚氨酯和丙烯酸酯的共聚乳液，并使用環(huán)氧基團(tuán)和磷酸酯基團(tuán)進(jìn)行了接枝共聚，該乳液的玻璃化溫度在40-60℃之間。2.根據(jù)權(quán)利要求1所述的一種水性金屬防腐蝕涂料的制備方法，其特征在于：所述的本發(fā)明的制備方法按照如下步驟：稱取制備面漆所需的用料：水性金屬防腐蝕涂料專用乳液50-80%、去離子水10-30%、納米漿料2-5%、成膜助劑8-10%、填料20-30%、防閃銹劑適量、分散劑適量、潤濕劑適量、消泡劑適量、流平劑適量、色漿適量、蠟乳液適量、流變改性劑適量、殺菌劑適量，上述各組分含量百分?jǐn)?shù)之和為100%；步驟1、將水性金屬防腐蝕涂料專用乳液和成膜助劑加入攪拌機(jī)中，在攪拌速度為500轉(zhuǎn)／分鐘左右的條件下攪拌30分鐘左右后制得混合均勻的第一混合溶液；步驟2、將去離子水、納米漿料、填料、分散劑、一半重量的消泡劑加入攪拌機(jī)中，在攪拌速度為1000轉(zhuǎn)／分鐘左右的條件下攪拌40分鐘后制得第二混合溶液；步驟3、將步驟2制得的第二混合溶液加入到步驟1制得的第一混合溶液中，加入防閃銹劑；然后在攪拌速度為500轉(zhuǎn)／分鐘的狀態(tài)下加入另一半消泡劑、潤濕劑、流平劑和蠟乳液；最后在攪拌速度為500轉(zhuǎn)／分鐘的條件下攪拌60分鐘后，加入流變改性劑，200轉(zhuǎn)／分鐘低速攪拌10分鐘后，加入防霉劑，適當(dāng)攪拌，過濾即得水性金屬防腐蝕涂料。其說明書摘要為：“本發(fā)明公開了一種水性金屬防腐蝕涂料，其特征是它以重量百分比計含有：80%水性金屬防腐蝕涂料專用乳液，10%去離子水，2%納米漿料，20%填料、8%成膜助劑，適量的分散劑、流平劑、潤濕劑、消泡劑、流變改性劑、蠟乳液及防霉劑，配制方法為在水性金屬防腐蝕涂料專用乳液中加入水，攪拌均勻后加入納米漿料，30分鐘后依次加入潤濕劑、消泡劑、流平劑、蠟乳液，最后加入流變改性劑，過濾后即可得到。本發(fā)明利用在防銹涂料中加入納米材料改善漆膜的耐溶劑性能，制造過程和使用后對人體和環(huán)境均無任何不良影響，是一種綠色環(huán)保的產(chǎn)品?！?br/>　　
2016年6月2日，國家知識產(chǎn)權(quán)局就131專利申請發(fā)出《第一次審查意見通知書》，認(rèn)為在對比文件1（公開號CN101665645A）的基礎(chǔ)上結(jié)合對比文件2及本領(lǐng)域常規(guī)技術(shù)手段得到權(quán)利要求1要求保護(hù)的技術(shù)方案，對本領(lǐng)域技術(shù)人員而言是顯而易見的，權(quán)利要求1不具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，不具備專利法第二十二條第三款規(guī)定的創(chuàng)造性。在對比文件1的基礎(chǔ)上結(jié)合對比文件2（公開號CN102838712A）及本領(lǐng)域常規(guī)技術(shù)手段得到權(quán)利要求2要求保護(hù)的技術(shù)方案，對本領(lǐng)域技術(shù)人員而言是顯而易見的，權(quán)利要求2不具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，不具備專利法第二十二條第三款規(guī)定的創(chuàng)造性。基于上述理由，本申請的所有權(quán)利要求都不具備創(chuàng)造性，同時說明書中也沒有記載其他任何可以授予專利權(quán)的實質(zhì)性內(nèi)容，因而即使申請人對權(quán)利要求進(jìn)行重新組合和/或根據(jù)說明書記載的內(nèi)容作進(jìn)一步的限定，本申請也不具備被授予專利權(quán)的前景。如果申請人不能在本通知書規(guī)定的答復(fù)期限內(nèi)提出表明本申請具有創(chuàng)造性的充分理由，本申請將被駁回。2016年12月23日，國家知識產(chǎn)權(quán)局針對131專利申請發(fā)出《視為撤回通知書》稱，因申請人未在第一次審查意見通知書規(guī)定的期限內(nèi)答復(fù)，該專利申請視為撤回。
　　
為了證明涉案商業(yè)秘密為公眾所知悉，不具有秘密性，錢某、甲、乙公司、劉某向一審法院提交了案外人中國科學(xué)院上?？萍疾樾伦稍冎行挠?018年7月13日出具的檢索報告。報告顯示，委托人為某乙公司，檢索項目為“水性納米防腐涂料”，檢索項目的主要內(nèi)容即技術(shù)要點為“一種使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及用該合成樹脂制備水性金屬防腐涂料的技術(shù)”，檢索要求為“2014年2月11日前，上述技術(shù)內(nèi)容是否被國內(nèi)外出版物公開”。檢索結(jié)論為：“針對‘水性納米防腐涂料’項目，利用國內(nèi)外數(shù)據(jù)庫進(jìn)行了檢索，共檢索到一般相關(guān)文獻(xiàn)10篇。經(jīng)閱讀、分析對比得到以下結(jié)論：委托方提出的主要技術(shù)要點在于：一種使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及用該合成樹脂制備水性金屬防腐涂料的技術(shù)。與此對照，檢索報告列舉了國內(nèi)外與上述技術(shù)秘密點所涉及技術(shù)相關(guān)的文獻(xiàn)報道。根據(jù)委托要求，截止在2014年2月11日前的相關(guān)公開文獻(xiàn)中，國內(nèi)外已有使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及用該合成樹脂制備水性金屬防腐涂料的相關(guān)技術(shù)描述，該技術(shù)應(yīng)屬于相關(guān)公眾所知悉的公知技術(shù)?！?br/>　　
（五）一審查明的其他事實
　　
某甲公司2016年至2019年的年度報告、半年度報告中有以下與本案爭議有關(guān)的內(nèi)容：1.2016年度報告載明，其“防銹涂料乳液”的營業(yè)收入為701841.35元，“水性防銹涂料”的營業(yè)收入為1863062.44元。2016年半年度報告的公司年度大事記中載明：（1）2016年2月，公司完成了控股子公司“某乙公司”的工商登記，借助公司在水性聚合領(lǐng)域多年的經(jīng)驗和技術(shù)積累，控股子公司在水性涂料領(lǐng)域?qū)⒕?xì)作，搶占市場先機(jī)。（2）2016年4月，作為某寅公司材料供應(yīng)商，公司控股子公司產(chǎn)品水性防銹涂料成功在海南文昌衛(wèi)星發(fā)射基地試樣，并開始小批量供貨?！?.2017年度報告載明，其“防銹涂料乳液”的營業(yè)收入為397226.84元，“水性防銹涂料”的營業(yè)收入為4301670.87元。3.2018年度報告載明，其“防銹涂料乳液”的營業(yè)收入為2314023.47元，“水性防銹涂料”的營業(yè)收入為7835301.45元。4.2019年半年度報告載明，其“防銹涂料乳液”的營業(yè)收入為1462169.69元，“水性防銹涂料”的營業(yè)收入為3288385.55元。
　　
本案審理中，某公司稱應(yīng)當(dāng)由錢某、甲、乙公司、劉某就涉案技術(shù)信息不構(gòu)成商業(yè)秘密以及不存在侵犯商業(yè)秘密的行為承擔(dān)舉證責(zé)任。經(jīng)一審法院釋明，某公司明確表示對于其主張的涉案技術(shù)秘密是否“不為公眾所知悉”不申請鑒定。
　　
某公司主張為本案支出律師代理費5萬元，但未提交證據(jù)予以證明。
　　
一審法院認(rèn)為，以上事實有某公司提交的產(chǎn)品技術(shù)說明書、專利申請文件及《第一次審查意見通知書》、視為撤回通知書、《技術(shù)保密協(xié)議》《股東保密協(xié)議》《合作合同》《委托生產(chǎn)合同書》、購銷合同、采購合同及發(fā)票、結(jié)算憑證、產(chǎn)品檢驗報告、乳液和涂料配方、某甲公司的公告、甲、乙公司、某丁公司等的工商登記信息、某甲公司的年度報告、（2019）滬靜證經(jīng)字第2715號公證書，某公司曾申請的兩項專利申請的《第一次審查意見通知書》及申請狀態(tài)信息、檢索報告等證據(jù)，以及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述等在案佐證。
　　
一審法院認(rèn)為：商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。一審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱商業(yè)秘密司法解釋）第三條、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱反不正當(dāng)競爭法）第三十二條第一款的規(guī)定，對于某公司主張的技術(shù)信息是否不為公眾所知悉的問題，進(jìn)行如下認(rèn)定：
　　
首先，某公司主張的涉案商業(yè)秘密為乳液和涂料的配方，某公司提交的5份乳液配方上均未記載形成時間，某公司亦未提交其他證據(jù)證明配方的形成時間；并且，就上述乳液配方成分中包含的Ｎ1和Ｎ2具體指代何材料，某公司在本案審理中經(jīng)一審法院要求才予以明確。某公司提交的涂料配方雖記載有生產(chǎn)日期，但13份配方中，10份配方的操作工藝、原材料名稱、配方數(shù)量等處均存在手寫涂改。因此，某公司主張的技術(shù)信息并不完整和確定。
　　
其次，錢某、甲、乙公司、劉某辯稱涉案技術(shù)信息已被公開，并提交了相關(guān)證據(jù)。證據(jù)顯示，某公司曾于2012年6月14日提出500專利申請，于2013年8月26日提出131專利申請。500專利申請的權(quán)利要求中包含了某公司主張保護(hù)的乳液配方中的相關(guān)組分、成分、數(shù)量及制備工藝；該專利申請因被認(rèn)定與對比文件公開的技術(shù)方案相比，不具備專利法第二十二條第三款規(guī)定的創(chuàng)造性等原因，未被授權(quán)。131專利申請的權(quán)利要求中要求保護(hù)的技術(shù)方案，包含了某公司主張保護(hù)的涂料配方中相關(guān)原材料組分、用量、添加順序等制備方法步驟；該專利申請因被認(rèn)定與對比文件公開的技術(shù)方案相比不具備創(chuàng)造性，同時說明書中也沒有記載其他任何可以授權(quán)的實質(zhì)性內(nèi)容，未被授權(quán)。此外，錢某、甲、乙公司、劉某提交的檢索報告顯示，在2014年2月11日前的相關(guān)公開文獻(xiàn)中，國內(nèi)外已有使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及用該合成樹脂制備水性金屬防腐涂料的相關(guān)技術(shù)描述，該技術(shù)應(yīng)屬于相關(guān)公眾所知悉的公知技術(shù)。
　　
再次，現(xiàn)有證據(jù)亦不足以證明錢某于2016年9月向某甲公司轉(zhuǎn)讓的技術(shù)即為某公司主張的乳液和涂料配方。
　　
一審法院認(rèn)為，某公司并未提交證據(jù)證明其主張的技術(shù)信息中乳液配方的形成時間、乳液配方和涂料配方的形成過程等，在錢某、甲、乙公司、劉某已經(jīng)提供證據(jù)表明某公司主張的技術(shù)信息可能已為公眾所知悉的情況下，某公司亦未具體說明其主張的技術(shù)信息與公知技術(shù)存在的區(qū)別及技術(shù)進(jìn)步，故本案尚不具備舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的條件，某公司仍應(yīng)就其主張的技術(shù)信息不為公眾所知悉承擔(dān)舉證責(zé)任。
　　
鑒于某公司提交的現(xiàn)有證據(jù)尚不足以證明其主張的技術(shù)信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時“不為公眾所知悉”，且經(jīng)一審法院釋明，某公司明確表示對于主張的技術(shù)信息是否屬于“不為公眾所知悉”不申請鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，人民法院在案件審理中對需要鑒定的待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，如果在法院指定的期間內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請，致使待證事實無法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。因此，某公司關(guān)于涉案技術(shù)信息構(gòu)成商業(yè)秘密的主張，一審法院難以支持。對于某公司的訴訟請求，一審法院基于現(xiàn)有證據(jù)亦不予支持。
　　
一審法院依照《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第四款、第三十二條第一款，2021年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第六十七條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：“駁回原告某公司的全部訴訟請求。案件受理費人民幣82100元，財產(chǎn)保全申請費人民幣5000元，均由原告某公司負(fù)擔(dān)?！?br/>　　
二審期間，某公司在本院指定的舉證期限內(nèi)提交了以下第一輪證據(jù)：1.《聚焦環(huán)保涂料、膠粘劑技術(shù)提升·名家名企薈萃·與您相約五月廣州》。擬證明劉某通過2015中國環(huán)保水性涂料、膠粘劑和油墨技術(shù)研討會，了解到某公司具備水性防腐涂料研制及其在防腐蝕領(lǐng)域的應(yīng)用技術(shù)。2.《中國鋼結(jié)構(gòu)協(xié)會防火與防腐分會組織鋼結(jié)構(gòu)及涂料行業(yè)的專家、技術(shù)人員赴某甲公司參觀學(xué)習(xí)》。擬證明2016年9月23日，錢某時任某甲公司技術(shù)總監(jiān)。3.錢某的文章《碳鈦籠接枝水性高分子的制備及應(yīng)用介紹》；4.某甲公司的官網(wǎng)-產(chǎn)品中心-建筑涂料乳液介紹。證據(jù)3-4擬證明錢某以某甲公司技術(shù)總監(jiān)身份出席行業(yè)協(xié)會相關(guān)論壇并發(fā)表文章，其所稱“碳鈦籠技術(shù)”系來源于某公司的水性納米技術(shù)，且該技術(shù)已經(jīng)被某甲公司實際運用于產(chǎn)品生產(chǎn)。
　　
本院向某甲公司依法釋明，要求其提交2016年推出的新產(chǎn)品的技術(shù)來源，以及推出新產(chǎn)品前開展的與采用納米材料作為表面活性劑進(jìn)行乳液和涂料有關(guān)的研發(fā)證據(jù)。
　　
錢某、甲、乙公司、劉某在本院指定的舉證期限內(nèi)，第一輪向本院提交了以下證據(jù)：
　　
第一組證據(jù)：1.某乙公司企業(yè)信用報告；2.某丁公司企業(yè)信用報告；3.某乙公司、某丁公司股權(quán)變動情況說明。擬證明錢某、甲、乙公司、劉某之間的股權(quán)關(guān)系等情況。
　　
第二組證據(jù)：4.案外人某卯公司（以下簡稱某卯公司）企業(yè)信用報告；5.案外人某辰公司（以下簡稱某辰公司）企業(yè)信用報告；6.案外人某巳公司（以下簡稱某巳公司）企業(yè)信用報告。7.上海交通大學(xué)分析測試中心就ＴｉＯ2粉末Ｘ-射線衍射出具的《檢測報告》；8.廣東省微生物分析檢測中心粵微檢（2003）ＦＭ2012號《分析檢測報告》；9.廣東省微生物分析檢測中心粵微檢（2003）ＦＭ2149號《分析檢測報告》；10.廣東省微生物分析檢測中心粵微檢（2003）ＦＭ2153號《分析檢測報告》；11.建筑材料工業(yè)環(huán)境監(jiān)測中心（環(huán)監(jiān)）字2003第327號《環(huán)境檢測報告》；12.中國廣州分析測試中心ＢＷ20031054《分析檢驗報告》；13.上海市產(chǎn)品毒性質(zhì)量監(jiān)督檢驗站200409040《檢驗報告》。14.上海市科技發(fā)展基金項目合同。前述證據(jù)4-6擬證明錢某的從業(yè)背景。證據(jù)7-13擬證明錢某實際控制的案外人某卯公司于2002年開始進(jìn)行納米材料的研發(fā)，并就相關(guān)研發(fā)成果委托檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行性能檢測。證據(jù)14擬證明上海市科學(xué)技術(shù)委員會于2003年6月11日與某卯公司就“納米二氧化鈦復(fù)配光觸媒在抗菌消毒方面的應(yīng)用研究”進(jìn)行合作。
　　
第三組證據(jù)：15.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同（一審已提交）；16.付款憑證。擬證明錢某與某甲公司的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》及履行情況。
　　
第四組證據(jù)：17.授權(quán)公告號為ＣＮ100441650Ｃ、名稱為“水性復(fù)膜膠及其制造方法”的專利文件；18.授權(quán)公告號為ＣＮ101602923Ｂ、名稱為“水性軟包膠及其制備方法”的專利文件；19.公開號為ＣＮ101638541Ａ號、名稱為“一種水性帶銹涂料及其制備方法”的專利申請文件；20.授權(quán)公告號為ＣＮ102532401Ｂ、名稱為“一種彈性乳液及其制備方法”的專利文件；21.授權(quán)公告號為ＣＮ102533018Ｂ、名稱為“一種防銹涂料乳液及其制備方法”的專利文件；22.公開號為ＣＮ103103820Ａ、名稱為“一種聚丙烯酸酯涂料印花粘合劑及其制備方法”的專利申請文件。擬證明在與錢某開展合作前，某甲公司已進(jìn)行乳液及涂料技術(shù)的研發(fā)并申請多項專利。
　　
錢某、甲、乙公司、劉某當(dāng)庭表示，因年代久遠(yuǎn)且上述大部分證據(jù)屬于可通過查詢的公開信息，故僅有證據(jù)16可提供證據(jù)原件核對。
　　
2023年11月20日，本院對本案進(jìn)行詢問時，各方當(dāng)事人又分別提交了新證據(jù)。
　　
某公司第二輪提交了以下三組證據(jù)，具體如下：
　　
第一組證據(jù)：5.某公司2011年12月2日記賬憑證及其出具給案外人某午公司的發(fā)票；6.某公司2011年12月2日記賬憑證及其出具給案外人某未公司的發(fā)票；7.某公司2011年12月9日記賬憑證及其出具給某大學(xué)的發(fā)票；8.某公司2012年2月6日記賬憑證及其出具給某大學(xué)的發(fā)票；9.某公司2012年10月25日記賬憑證及其出具給某辰公司的發(fā)票等；10.孵化用房設(shè)備設(shè)施移交清單；11.某公司與上海某創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心2012年11月5日孵化用房租賃合同；12.某公司與某創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心2014年3月3日孵化用房租賃合同；13.某公司2012年8月30日記賬憑證及案外人某創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心出具的發(fā)票；14.某公司2012年11月30日記賬憑證及某創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心出具的發(fā)票；15.某公司2012年12月15日記賬憑證及某創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心出具的發(fā)票；16.某公司2013年6月30日記賬憑證及案外人某申公司出具的增值稅專用發(fā)票；17.某公司2013年7月30日記賬憑證及案外人無錫天強(qiáng)攪拌設(shè)備有限公司出具的增值稅專用發(fā)票；18.某公司2013年10月31日記賬憑證及案外人某酉公司出具的增值稅專用發(fā)票；19.某公司2013年9月13日記賬憑證及其出具給案外人某亥公司的增值稅專用發(fā)票；20.某公司2013年11月18日記賬憑證及其出具給某亥公司的增值稅專用發(fā)票；21.某公司2013年12月30日記賬憑證及其出具給某亥公司的增值稅專用發(fā)票；22.某公司2014年1月21日記賬憑證及其出具給案外人某金公司的增值稅專用發(fā)票。以上證據(jù)擬證明在某丙公司入股某公司前，某公司對納米材料的應(yīng)用情況。
　　
第二組證據(jù)：證據(jù)23-26.某公司2014年2月28日記賬憑證及中國建設(shè)銀行2014年2月11日、2014年2月19日、2014年2月24日、2014年2月28日網(wǎng)上銀行電子回單。以上證據(jù)擬證明某丙公司與某公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，某公司賬戶的款項均已被轉(zhuǎn)走。
　　
第三組證據(jù)：27.某公司2014年9月29日借款收據(jù)及出具時間為2014年9月30日的轉(zhuǎn)賬憑證；28.王某某（某丙公司法定代表人）2014年9月18日付款證明；29.中國建設(shè)銀行2014年6月11日電子回單；30.中國建設(shè)銀行2014年9月29日網(wǎng)上銀行電子回單及某公司2014年9月30日收款憑證；31.中國建設(shè)銀行2014年10月16日網(wǎng)上銀行電子回單。以上證據(jù)擬證明某丙公司在與某公司合作以后的實際投入。
　　
錢某、甲、乙公司、劉某第二輪共同提交了六組證據(jù)，并請求對其中的第六組（包括8份證據(jù)）采取必要的保密措施：
　　
第一組證據(jù)：23.2014年至2015年某辰公司向某丙公司銷售納米材料的發(fā)票；24.某卯公司、某巳公司向其他公司開具的發(fā)票；25.公開號為ＣＮ1530327Ａ、名稱為“一種晶型和大小可控的納米二氧化欽材料的制備方法”的發(fā)明專利申請文件；26.公開號為ＣＮ1530397Ａ、名稱為“一種乳酸混合聚合物及其制備方法”的發(fā)明專利申請文件；27.公開號為ＣＮ1626446Ａ、名稱為“一種尺寸可控的納米氧化鋅材料的制備方法”的發(fā)明專利申請文件；28.公開號為ＣＮ1660949Ａ、名稱為“納米光觸媒墻用環(huán)保噴涂劑及其制備方法”的發(fā)明專利申請文件；29.公開號為ＣＮ1660955Ａ、名稱為“納米光觸媒玻璃親水防霧自潔噴劑及其制備方法”的發(fā)明專利申請文件；30.公開號為ＣＮ1666811Ａ、名稱為“納米光觸媒車用空氣噴霧劑及其制備方法”的發(fā)明專利申請文件；31.公開號為ＣＮ1846849Ａ、名稱為“一種用于環(huán)境處理的光催化微球的制備方法”的發(fā)明專利申請文件；32.申請公布號為ＣＮ102863198Ａ、名稱為“一種混凝土防護(hù)用水性納米級活性材料的制備方法”的發(fā)明專利申請文件。以上證據(jù)擬證明錢某控制的其他公司實際掌握納米材料技術(shù)。
　　
第二組證據(jù)：33.2008年至2010年的某甲公司研發(fā)投入審計報告；34.2011年至2013年的某甲公司研發(fā)投入審計報告；35.2014年至2016年的某甲公司研發(fā)投入審計報告；36.2017年至2019年的某甲公司研發(fā)投入審計報告。擬證明甲、乙公司自2009年起持續(xù)進(jìn)行乳液、涂料的技術(shù)研發(fā)，其中包含防銹涂料乳液及水性涂料。
　　
第三組證據(jù)：37.某甲公司2014年開具的涂料、乳液發(fā)票；38.某甲公司2015年開具的涂料、乳液發(fā)票；39.某甲公司2014年度報告；40.某甲公司2015年度報告。擬證明某甲公司2014年起開始銷售涂料、乳液產(chǎn)品，并持續(xù)進(jìn)行產(chǎn)品研發(fā)，2015年已自主研發(fā)形成防銹涂料乳液及水性涂料配方及工藝。
　　
第四組證據(jù)：41.某甲公司的項目部人員轉(zhuǎn)入某乙公司的社保核定表；42.2012年某甲公司成立項目部的通知；43.案外人陳某仁、沈某聰、張某康的工資核定表及簡歷；44.案外人朱某甲、李某某、孫某某、房某、周某、劉甲、王某丙、蔡某簽訂的勞動合同及資料。擬證明某甲公司自2012年設(shè)立涂料項目部，2016年某乙公司成立后，某甲公司項目部人員轉(zhuǎn)入某乙公司。
　　
第五組證據(jù)：45.2016年某甲公司向某乙公司開具的涂料、乳液的發(fā)票；46.2017年某乙公司向案外人某木有限公司的銷售發(fā)票。擬證明甲、乙公司2016年、2017年的涂料、乳液生產(chǎn)銷售情況。
　　
第六組證據(jù)包括：保密證據(jù)1.某甲公司水性帶銹涂裝涂料用乳液立項資料；保密證據(jù)2.某甲公司水性建筑封閉乳液立項報告；保密證據(jù)3.某甲公司RD-1涂料乳液項目的立項決議及立項書；保密證據(jù)4.某甲公司RD-5彈性乳液項目的立項決議及立項書；保密證據(jù)5.某甲公司RD-7防銹涂料乳液項目的立項決議及立項書。保密證據(jù)1-5擬證明某甲公司在錢某加入之前已開展水性乳液和涂料項目的研發(fā)。保密證據(jù)6.2016年之前的某甲公司乳液、涂料實驗記錄和產(chǎn)品說明。擬證明某甲公司在2015年已具備乳液和涂料對外銷售條件，在2016年已開展水性乳液和涂料項目的實驗研發(fā)，且錢某加入前的水性乳液、涂料產(chǎn)品配方與某公司的配方不同。保密證據(jù)7.2016、2017年某甲公司乳液、涂料小試記錄照片和中試總結(jié)；保密證據(jù)8.2017年2月某甲公司涂料生產(chǎn)單。保密證據(jù)7-8擬證明某甲公司在某乙公司成立后，將水性乳液和涂料項目轉(zhuǎn)到某乙公司，某乙公司持續(xù)進(jìn)行乳液和涂料研發(fā)，且某乙公司在2016年后生產(chǎn)的水性乳液、涂料產(chǎn)品配方與某公司不同。
　　
錢某、甲、乙公司、劉某對某公司提交的證據(jù)的質(zhì)證意見為：認(rèn)可某公司第一輪所舉證據(jù)的真實性和合法性，但不認(rèn)可其關(guān)聯(lián)性及證明目的。因某公司第二輪提交的證據(jù)均未提供證據(jù)原件，故不認(rèn)可上述證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和證明目的。
　　
某公司對錢某、甲、乙公司、劉某提交的證據(jù)的質(zhì)證意見為：對錢某、甲、乙公司、劉某第一輪所舉證據(jù)，認(rèn)可證據(jù)16的真實性、合法性及證明目的，其他證據(jù)因無法提供原件，真實性無法確認(rèn)，故對其他證據(jù)均不予認(rèn)可。對錢某等第二輪提交的證據(jù)，已核對第一組證據(jù)中的證據(jù)23、第二組證據(jù)、第三組證據(jù)、第四組證據(jù)中的證據(jù)43-44、第五組證據(jù)、保密證據(jù)6-8的原件；并通過網(wǎng)絡(luò)公開信息核實第一組證據(jù)中的證據(jù)25-32。其余證據(jù)因未提供原件核對，真實性無法確認(rèn)。同時，不認(rèn)可上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。
　　
本院對各方當(dāng)事人二審提交的新證據(jù)的認(rèn)證意見為：（一）對于某公司的第一輪舉證，證據(jù)1-4與本案爭議焦點具有關(guān)聯(lián)性，且其真實性、合法性亦得到各方當(dāng)事人的認(rèn)可，故本院予以采納。對于某公司的第二輪舉證，因其未提供所舉證據(jù)的原件供核實，其余各方當(dāng)事人亦不認(rèn)可真實性，且缺乏相關(guān)佐證，故本院均不予采信。（二）對于錢某、甲、乙公司、劉某的第一輪舉證，雖然第一組證據(jù)、第二組證據(jù)中的證據(jù)4-6、第四組證據(jù)未提供原件，但上述證據(jù)均為可通過網(wǎng)絡(luò)查詢、核實的信息，某公司亦當(dāng)庭核實了相關(guān)信息且未提出異議，本院對其真實性予以確認(rèn)。第二組證據(jù)中的證據(jù)7-14無原件核對，某公司亦不認(rèn)可真實性；第三組證據(jù)中的證據(jù)15擬用于證明錢某與某甲公司簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的相關(guān)事實，一審法院已查明，本院予以確認(rèn)；某公司認(rèn)可證據(jù)16的真實性、合法性及證明目的，故本院予以采納。（三）對于錢某、甲、乙公司、劉某的第二輪舉證，第一組證據(jù)、第二組證據(jù)、第三組證據(jù)、第四組證據(jù)中的證據(jù)43-44，第五組證據(jù)、保密證據(jù)6-8的原件均已由某公司核對，本院對上述證據(jù)的真實性經(jīng)審查后予以確認(rèn)。第四組證據(jù)中的證據(jù)41-42無原件核對，某公司亦不認(rèn)可真實性；保密證據(jù)1-5擬證實某甲公司在錢某加入前，已使用納米材料開展水性乳液和涂料項目的相關(guān)技術(shù)研發(fā)，經(jīng)本院逐一核對，上述證據(jù)與本案爭議的納米材料無直接關(guān)聯(lián)，故本院對上述證據(jù)不予采信。
　　
一審法院查明的事實基本屬實，本院予以確認(rèn)。
　　
結(jié)合在案證據(jù)，本院另查明如下與本案爭議焦點有關(guān)的事實：
　　
（一）相關(guān)主體情況
　　
某甲公司2016年度報告和2017年半年度報告顯示，劉某和趙某某于2014年10月簽署《一致行動人協(xié)議》，有效期二年，劉某成為某甲公司的實際控制人。2016年10月22日，劉某與趙某某續(xù)簽該協(xié)議，有效期三年。2019年度報告記載，趙某某和劉某于2016年簽訂的《一致行動人協(xié)議》到期后不再簽訂，劉某不再是某甲公司的實際控制人。2004年7月至2016年12月30日，劉某任某甲公司董事長，此后由趙某某任董事長。
　　
某卯公司成立于2002年7月4日，系錢某及其配偶范某作為發(fā)起人設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊資本50萬元，經(jīng)營范圍包括從事“生物、化工”領(lǐng)域內(nèi)八技服務(wù)，化工原料（除危險品），儀器儀表等。該公司營業(yè)期限自2002年7月4日至2007年6月3日，目前處于營業(yè)執(zhí)照被吊銷的狀態(tài)。根據(jù)某甲公司等提交的銷售發(fā)票，某卯公司于2006年起對外銷售二氧化鈦納米材料。
　　
某辰公司成立于2014年3月31日，注冊資本1000萬元，經(jīng)營范圍包括從事新材料科技領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)開發(fā)、防水材料以及水性涂料，目前處于存續(xù)狀態(tài)。錢某及其配偶范某曾為該公司股東，于2016年6月8日退出，范某曾為該公司法定代表人。根據(jù)某甲公司等二審提交的相關(guān)發(fā)票，某辰公司分別于2014年9月18日、2014年9月19日、2015年8月13日向某丙公司銷售納米材料。
　　
某巳公司成立于2009年4月29日，注冊資本50萬元，經(jīng)營范圍包括納米材料、納米助劑、納米高分子材料；從事新材料技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)開發(fā)等，目前處于存續(xù)狀態(tài)。錢某及其配偶范某曾為該公司股東，于2016年12月15日退出，范某曾為該公司法定代表人。根據(jù)新材料公司二審提交的相關(guān)證據(jù)，某巳公司于2009年已對外銷售納米助劑。
　　
（二）與某公司的訴訟請求及主張的技術(shù)秘密相關(guān)的事實
　　
本案一審期間，某公司明確其主張的侵權(quán)損害賠償數(shù)額的計算方式為：錢某轉(zhuǎn)讓涉案技術(shù)秘密獲利510萬元，且根據(jù)某甲公司的年度報告，其2016年至2019年上半年因使用涉案技術(shù)秘密獲得的利潤為8349774.54元；另外，本案還存在惡意侵權(quán)、情節(jié)嚴(yán)重的情形，請求按照侵權(quán)獲利數(shù)額的2倍確定賠償數(shù)額，總共主張1000萬元。
　　
某甲公司的年度報告顯示，2016年度防銹涂料乳液營業(yè)收入701841.35元，營業(yè)成本666883.69元；水性防銹涂料營業(yè)收入1863062.44元，營業(yè)成本1094326.6元。2017年度防銹涂料乳液主營業(yè)收入397226.84元，主營業(yè)成本314044.84元；水性防銹涂料主營業(yè)收入4301670.87元，主營業(yè)成本2465683.78元。2018年度防銹涂料乳液主營業(yè)收入2314203.47元，主營業(yè)成本1270429.93元；水性防銹涂料主營業(yè)收入7835301.45元，主營業(yè)成本4313317.03元。2019年度上半年防銹涂料乳液營業(yè)收入1462169.69元，營業(yè)成本1156147.77元；水性防銹涂料營業(yè)收入3288385.55元，營業(yè)成本2533253.48元。
　　
某公司提供的13張生產(chǎn)配方中有11張記載了生產(chǎn)日期，從2015年3月至6月。其中乳液配方中包含代號為Ｎ1、Ｎ2成分的固比含量等，各方均確認(rèn)上述兩代號指向由錢某向某公司提供的納米材料，該納米材料為制作乳液的主要原料。對于上述涂料配方，錢某認(rèn)可簽字和涂改痕跡系自己所為。錢某稱，其在某公司任職期間主要負(fù)責(zé)乳液及涂料的調(diào)制配比，在合成乳液過程中所使用的納米材料的主要作用是代替?zhèn)鹘y(tǒng)乳化劑作表面活性劑。同時，錢某稱，在使用以納米材料做表面活性劑的情況下，合成乳液及利用該合成乳液制備水性防腐涂料的技術(shù)系在某公司的實驗室中完成。
　　
（三）與被訴侵權(quán)行為相關(guān)的事實
　　
某甲公司2016年度報告中的“年度大事記”記載，2016年11月公司出資510萬元收購錢某個人自有非專利技術(shù)“納米改性樹脂技術(shù)及用該樹脂制備水性涂料技術(shù)”，當(dāng)年公司主營業(yè)務(wù)中新增“防銹涂料乳液”“水性防銹涂料”兩項產(chǎn)品，營業(yè)收入達(dá)250余萬元。甲、乙公司主張2016年度報告中記載的兩項新增產(chǎn)品“防銹涂料乳液”“水性防銹涂料”實際為某甲公司已經(jīng)存在的產(chǎn)品，只是在2016年前未將該產(chǎn)品的營收情況在年度報告中單獨予以記載或披露。
　　
經(jīng)本院要求，錢某、甲、乙公司、劉某于2023年11月20日提交了第六組共8份保密證據(jù)，擬證明在受讓錢某轉(zhuǎn)讓的技術(shù)前，某甲公司已經(jīng)在乳液和涂料方面進(jìn)行了相關(guān)研發(fā)，并使用了納米材料。對于第六組保密證據(jù)中涉及項目立項、研發(fā)的相關(guān)證據(jù)，本院逐一進(jìn)行了核實，除保密證據(jù)6以外，其他均不涉及納米材料相關(guān)技術(shù)的研發(fā)和使用。保密證據(jù)6顯示，某甲公司于2014年至2015年期間就乳液和涂料產(chǎn)品進(jìn)行了相關(guān)研發(fā)，其中涉及水性單組份無機(jī)改性丙烯酸重防腐清漆、水性雙組份陶瓷改性丙烯酸重防腐清漆等產(chǎn)品的產(chǎn)品說明中提及“納米粒子團(tuán)聚特性”等內(nèi)容。對于保密證據(jù)6產(chǎn)品說明中涉及的“納米粒子團(tuán)聚特性”等內(nèi)容，劉某稱納米材料在乳液和涂料中的應(yīng)用范圍很廣，劉某亦明確該證據(jù)顯示的產(chǎn)品使用的納米材料并非作為表面活性劑使用。
　　
二審中，錢某對某公司在一審中提交的談話錄音的真實性予以確認(rèn)。根據(jù)該談話錄音，錢某、劉某及某公司法定代表人王某于2015年10月25日就合作相關(guān)事宜進(jìn)行談話。劉某表示：“跟錢某談的主要是就納米材料的全方位合作”“如果與錢某項目結(jié)合，希望在新三板中準(zhǔn)備把這個防腐涂料作為一個增發(fā)的項目”。王某表示，劉某與錢某新成立了某丁公司，“你要拿這個公司去跟某乙合作”“剩下的問題是你放到某乙里面去的話，納米就會有一個跟我原來的合作會有一個市場上的沖突或者其他沖突”，同時還存在納米材料“哪天你們不供了”的風(fēng)險。劉某表示，雙方可以簽署戰(zhàn)略協(xié)議，“……做乳液這塊呢，你（錢某）那些同學(xué)拼命要破解你的配方，……。至于跟某乙協(xié)調(diào)這一塊，我覺得從市場上可以協(xié)調(diào)”。后續(xù)，雙方多次提及“保密”相關(guān)的問題，王某表示：“重點是一個保密的問題，……因為我不想因為你這邊的泄密，或者我這邊的泄密，彼此對對方造成影響。因為只要一泄密對彼此兩方都是傷害，這是一個最根本的問題”。劉某隨后提出：“因為我跟錢工呢，她是搞材料的，我是側(cè)重于搞高分子聚合的，我們兩個人稍微一碰，這兩個月的時間，乳液已經(jīng)突飛猛進(jìn)了。……”錢某表示，希望劉某給出建議，“那么劉總你覺得怎樣做，我們又能保證某丙那邊做，又能保證這個技術(shù)秘密，又能保證我們這塊是綁在一起的”。后續(xù)雙方就乳液生產(chǎn)問題進(jìn)行協(xié)商，各方并未就合作達(dá)成一致。
　　
劉某二審中陳述，其于2015年在海南省文昌市與錢某相識，后二人開始接觸并合作，錢某掌握納米材料的技術(shù)，但對乳液的制備沒有經(jīng)驗，而劉某此前沒有接觸使用納米材料作為表面活性劑制備乳液和涂料的技術(shù)。
　　
錢某、劉某主張，甲、乙公司的乳液及涂料產(chǎn)品所使用的配方并非使用納米材料以完全替代傳統(tǒng)表面活性劑，而是采用納米材料與乳化劑共存的技術(shù)路線，即先將純油性單體與納米材料優(yōu)先反應(yīng)產(chǎn)生大分子乳化劑，再添加單體進(jìn)行擴(kuò)鏈反應(yīng)。
　　
本院認(rèn)為：關(guān)于本案的法律適用，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法>若干問題的解釋》第二十八條的規(guī)定，反不正當(dāng)競爭法修改決定施行以后人民法院受理的不正當(dāng)競爭民事案件，涉及該決定施行前發(fā)生的行為的，適用修改前的反不正當(dāng)競爭法；涉及該決定施行前發(fā)生、持續(xù)到該決定施行以后的行為的，適用修改后的反不正當(dāng)競爭法。商業(yè)秘密司法解釋第二十八條也有相應(yīng)規(guī)定。根據(jù)在案證據(jù)，某公司主張的被訴侵權(quán)行為持續(xù)至2019年修正的反不正當(dāng)競爭法施行日（2019年4月23日）之后，故本案應(yīng)當(dāng)適用2019年修正的反不正當(dāng)競爭法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定。
　　
根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯意見、在案證據(jù)以及一、二審查明的事實，本案二審的爭議焦點為：（一）某公司主張的涉案技術(shù)信息是否構(gòu)成技術(shù)秘密；（二）錢某、甲、乙公司、劉某是否實施了侵害涉案技術(shù)秘密的行為；（三）如構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)民事責(zé)任。
　　
（一）關(guān)于某公司主張的技術(shù)信息是否構(gòu)成技術(shù)秘密
　　
反不正當(dāng)競爭法第九條第四款規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息?！睓?quán)利人請求保護(hù)的技術(shù)秘密應(yīng)當(dāng)明確，符合前述法律規(guī)定的構(gòu)成要件。
　　
1.某公司主張的技術(shù)信息是否具體、明確
　　
商業(yè)秘密司法解釋第二十七條第一款規(guī)定：“權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論結(jié)束前明確所主張的商業(yè)秘密具體內(nèi)容。僅能明確部分的，人民法院對該明確的部分進(jìn)行審理?！苯?jīng)本院核實，某公司在本案中主張的技術(shù)秘密涉及一種使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝，以及使用該合成樹脂制備水性防腐涂料的制備工藝，具體內(nèi)容體現(xiàn)為其在一審時提交的18個配方表，其中包括5個乳液配方和13個涂料配方。錢某等被訴侵權(quán)人認(rèn)為，18張配方的內(nèi)容不完整、不明確；配方中的納米材料均由錢某設(shè)立的某辰公司生產(chǎn)，為外采成品，制備納米材料的相關(guān)技術(shù)并未被某公司掌握和應(yīng)用，錢某并不負(fù)有保密義務(wù)。
　　
本院認(rèn)為，某公司提交的5個乳液配方和13個涂料配方中的內(nèi)容已經(jīng)足夠具體、明確，不違反法律規(guī)定。首先，5個乳液配方內(nèi)容具體、明確。對于其中以代號Ｎ1、Ｎ2表示的特定原料，雙方二審均確認(rèn)是由錢某設(shè)立的某辰公司提供的納米材料。根據(jù)在案證據(jù)，某公司2014年4月至2017年1月期間已經(jīng)制造并銷售了水性防腐涂料制備乳液和涂料，足以證明某公司可以根據(jù)乳液和涂料配方生產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品。關(guān)于使用Ｎ1、Ｎ2指代的納米材料,包含納米材料原料選擇、配方組分、改性工藝等，因納米材料由某辰公司提供，故當(dāng)事人以代號指代，該做法不違反法律規(guī)定，也不違背常理。其次，13份涂料配方上均有錢某簽名。對于10份配方的原材料名稱、配方數(shù)量等處存在的手寫涂改，錢某均認(rèn)可相關(guān)涂改痕跡系其所為，而且，在研發(fā)、制備過程中對配方的部分內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整、修改符合研發(fā)、生產(chǎn)的特點，不違背常理。最后，涉案乳液是制備涉案涂料的主要原料，涉案涂料配方上明確記載了生產(chǎn)日期（2015年3月至6月），可以確定相關(guān)乳液配方形成時間早于涂料配方上明確記載的日期。需要指出的是，由于納米材料由某辰公司提供，屬于錢某在執(zhí)行《技術(shù)保密協(xié)議》前所持有的科研成果，現(xiàn)有證據(jù)尚不能證明納米材料的相關(guān)技術(shù)為某公司掌握和應(yīng)用，因此，不屬于錢某根據(jù)《股東保密協(xié)議》《技術(shù)保密協(xié)議》的約定負(fù)有保密義務(wù)的范圍，不屬于某公司享有的技術(shù)秘密。
　　
綜上，某公司主張的技術(shù)信息中以納米材料代替乳化劑制備乳液和涂料的配方內(nèi)容（不包含納米材料相關(guān)技術(shù)）具體、明確，符合法律規(guī)定，一審判決有關(guān)“某公司主張的技術(shù)信息并不完整和確定”的認(rèn)定缺乏相應(yīng)的依據(jù)，本院予以糾正。
　　
2.某公司主張的技術(shù)信息是否不為公眾所知悉
　　
反不正當(dāng)競爭法第三十二條第一款規(guī)定：“在侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中，商業(yè)秘密權(quán)利人提供初步證據(jù)，證明其已經(jīng)對所主張的商業(yè)秘密采取保密措施，且合理表明商業(yè)秘密被侵犯，涉嫌侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)證明權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密不屬于本法規(guī)定的商業(yè)秘密?！鄙虡I(yè)秘密司法解釋第三條規(guī)定：“權(quán)利人請求保護(hù)的信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第九條第四款所稱的不為公眾所知悉?！?br/>　　
本院認(rèn)為，“不為公眾所知悉”本身為否定性的評價，權(quán)利人難以提交直接證據(jù)證明。權(quán)利人主張的技術(shù)信息是否不為公眾所知悉的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)全面考慮在案證據(jù)。“不為公眾所知悉”的認(rèn)定并非單純的技術(shù)事實查明，而是需要綜合考慮相關(guān)法律依據(jù)和在案證據(jù)，在查明技術(shù)事實爭議的基礎(chǔ)上依法進(jìn)行綜合判斷，尤其是依法適用反不正當(dāng)競爭法第三十二條第一款有關(guān)“初步證據(jù)”的相關(guān)規(guī)定。當(dāng)事人對于涉案技術(shù)信息是否“不為公眾所知悉”存在爭議的，可以依法合理分配舉證責(zé)任，綜合考慮各方當(dāng)事人的舉證情況，尤其是涉案技術(shù)信息的形成過程，權(quán)利人是否提交證據(jù)證明其采取了相應(yīng)保密措施，是否有初步證據(jù)證明被訴侵權(quán)人實施了侵權(quán)行為，以及被訴侵權(quán)人是否提交了足以反駁的證據(jù)等。在權(quán)利人的舉證符合反不正當(dāng)競爭法第三十二條第一款的規(guī)定，且被訴侵權(quán)人有充分的機(jī)會提交反駁證據(jù)的情況下，不宜簡單以權(quán)利人未能申請司法鑒定為由認(rèn)定權(quán)利人的主張不能成立。
　　
首先，某公司提供的證據(jù)可以證明其對于主張的技術(shù)信息采取了保密措施。根據(jù)審理查明的事實，錢某和某公司簽訂了《股東保密協(xié)議》《技術(shù)保密協(xié)議》。《股東保密協(xié)議》第一條約定錢某在任職期間，因履行職務(wù)或者主要是利用某公司的物質(zhì)技術(shù)條件產(chǎn)生的發(fā)明創(chuàng)造歸某公司所有，《技術(shù)保密協(xié)議》第一條約定“乙方（錢某）在協(xié)議執(zhí)行前所持有的科研成果和技術(shù)秘密已被甲方（某公司）應(yīng)用和生產(chǎn)的”，錢某負(fù)有保密義務(wù)。二審中，錢某確認(rèn)在使用納米材料做表面活性劑的情況下，合成乳液及利用該合成乳液制備水性防腐涂料的配方系在某公司的實驗室中完成。尤其是在某丙公司加入某公司后，某公司和錢某在《技術(shù)保密協(xié)議》中約定某公司為錢某提供“良好的應(yīng)用和生產(chǎn)條件”，錢某研發(fā)工作得到了一定物質(zhì)保障后才得以形成乳液和涂料配方。由此可見，從形成過程來看，使用納米材料作為表面活性劑合成乳液和涂料的配方不僅涉及錢某的專業(yè)知識，也需要相應(yīng)的物質(zhì)技術(shù)保障。錢某根據(jù)上述協(xié)議，對于上述技術(shù)信息，即以納米材料做表面活性劑合成乳液及涂料的配方（不包含納米材料相關(guān)技術(shù)）負(fù)有保密義務(wù)，某公司對其涉案技術(shù)秘密采取了保密措施。
　　
其次，某公司提交的證據(jù)進(jìn)一步表明，錢某和某甲公司簽訂《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》，約定錢某向某甲公司轉(zhuǎn)讓“乳液合成用納米材料技術(shù)及用該納米材料乳液合成技術(shù)及涂料調(diào)配技術(shù)”，合同中對于納米材料的使用進(jìn)行了說明，即“納米材料不會團(tuán)聚，故……可用于在乳液合成中代替乳化劑”。可見，錢某向某甲公司轉(zhuǎn)讓的技術(shù)，與某公司的涉案技術(shù)秘密均系使用納米材料作為表面活性劑制備乳液的技術(shù)，二者高度關(guān)聯(lián)。而某甲公司受讓相關(guān)技術(shù)后不到2個月就新推出了防銹乳液和水性防銹涂料產(chǎn)品，某甲公司也向錢某支付了相應(yīng)的合同對價。上述初步證據(jù)合理表明某公司享有的涉案技術(shù)秘密被侵犯。
　　
最后，某甲公司等提交的反證不足以推翻某公司的初步證據(jù)。某甲公司等提交用于證明上述技術(shù)信息為公眾所知悉的證據(jù)，主要包括某公司兩項專利申請的審查檔案以及檢索報告。對于某公司的兩項專利申請，其中500專利申請中并未記載各組分的具體成分，各組分占比為一定的區(qū)間；131專利申請雖然記載了涂料的具體組分，但是其中重量百分比同樣為一定區(qū)間，并未記載具體的重量百分比。因此，上述專利申請并沒有完整公開涉案技術(shù)秘密的全部信息。因某公司未答復(fù)國家知識產(chǎn)權(quán)局的審查意見通知書，兩項專利申請被視為撤回。國家知識產(chǎn)權(quán)局在通知書中認(rèn)為500專利申請不具有創(chuàng)造性，依據(jù)的是對比文件和公知常識的結(jié)合；131專利申請不具有創(chuàng)造性，依據(jù)的是多個對比文件與公知常識的組合。反不正當(dāng)競爭法第九條第四款規(guī)定的“不為公眾所知悉”的認(rèn)定不同于專利法中的新穎性、創(chuàng)造性。因此，500和131專利申請經(jīng)過第一次審查意見，被認(rèn)為不具備授權(quán)條件后，某公司未在規(guī)定期限內(nèi)答復(fù)等事實，并不足以直接證明涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉。
　　
至于錢某等提交的檢索報告，檢索項目的技術(shù)要點為“一種使用納米材料代替乳化劑合成樹脂的制備工藝及用該合成樹脂制備水性金屬防腐涂料的技術(shù)”，其指向僅為一種技術(shù)路線，不涉及任何明確的技術(shù)信息，更未包含某公司本案主張的乳液和涂料配方的具體內(nèi)容?！皺z索結(jié)論”部分所列舉的文獻(xiàn)報道內(nèi)容也沒有公開涉案技術(shù)秘密。對于水性防銹涂料生產(chǎn)廠家而言，即使知道納米材料能夠代替?zhèn)鹘y(tǒng)乳化劑的技術(shù)路線，但是要形成具體的產(chǎn)品上市銷售并具有足夠的競爭力，仍然存在經(jīng)過實驗檢驗、優(yōu)化篩選才能夠最終獲得相關(guān)乳液及用該乳液形成涂料的情形。基于該檢索報告及其附件公開的有限內(nèi)容，不足以證明某公司主張的技術(shù)秘密的具體內(nèi)容在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時已為公眾所知悉。
　　
3.某公司主張的技術(shù)信息是否具有商業(yè)價值
　　
某公司以納米材料代替乳化劑，研發(fā)形成涉案技術(shù)信息，不為公眾所知悉，并且已投入工業(yè)化生產(chǎn)，形成多個系列產(chǎn)品，根據(jù)商業(yè)秘密司法解釋第七條第一款規(guī)定，涉案技術(shù)信息具有一定的商業(yè)價值。
　　
綜上，結(jié)合在案證據(jù)和事實，本院認(rèn)定某公司主張的技術(shù)信息，即以納米材料代替乳化劑制備乳液和涂料的配方（不包含納米材料相關(guān)技術(shù)）在被訴侵權(quán)行為發(fā)生前不為公眾所知悉，具有商業(yè)價值，屬于反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的技術(shù)秘密。一審判決未能全面考慮全案的證據(jù)和事實，且以某公司經(jīng)釋明仍表示不申請鑒定為由認(rèn)定某公司未完成舉證責(zé)任，舉證責(zé)任分配失當(dāng)，本院予以糾正。某公司認(rèn)為其主張的技術(shù)信息構(gòu)成技術(shù)秘密的上訴理由部分成立，本院予以支持。
　　
（二）關(guān)于錢某、甲、乙公司、劉某是否實施了侵害某公司享有的技術(shù)秘密的行為
　　
反不正當(dāng)競爭法第九條第一款第三項、第三款規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：……（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；……第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密?！钡谌l第二款規(guī)定：“商業(yè)秘密權(quán)利人提供初步證據(jù)合理表明商業(yè)秘密被侵犯，且提供以下證據(jù)之一的，涉嫌侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)證明其不存在侵犯商業(yè)秘密的行為：（一）有證據(jù)表明涉嫌侵權(quán)人有渠道或者機(jī)會獲取商業(yè)秘密，且其使用的信息與該商業(yè)秘密實質(zhì)上相同；（二）有證據(jù)表明商業(yè)秘密已經(jīng)被涉嫌侵權(quán)人披露、使用或者有被披露、使用的風(fēng)險；（三）有其他證據(jù)表明商業(yè)秘密被涉嫌侵權(quán)人侵犯?！?br/>　　
首先，某公司提供的初步證據(jù)合理表明其享有的涉案技術(shù)秘密被侵害。根據(jù)審理查明的事實，某甲公司受讓的技術(shù)中關(guān)于乳液和涂料的制備同樣是以納米材料作為表面活性劑制備乳液和涂料的技術(shù)。在劉某、錢某和王某三人的談話中，劉某作為某甲的實際控制人表示“跟錢某談的主要是就納米材料的全方位合作”“如果與錢某項目結(jié)合，希望在新三板中準(zhǔn)備把這個防腐涂料作為一個增發(fā)的項目”。某甲公司受讓錢某技術(shù)后，在2016年度報告中顯示當(dāng)年11月出資510萬元購買錢某技術(shù)，而該公司當(dāng)年主營業(yè)務(wù)中即新增“防銹涂料乳液”及“水性防銹涂料”兩項新產(chǎn)品。上述事實相互印證，可以合理表明某甲公司推出的新產(chǎn)品使用了錢某轉(zhuǎn)讓的以納米材料作為表面活性劑制備乳液和涂料的技術(shù)，某公司享有的涉案技術(shù)秘密被侵害存在高度蓋然性。
　　
其次，某甲公司在本院要求后，未能提供有效證據(jù)證明其使用的技術(shù)具有合法來源。某甲公司二審中雖然提交了涉及多個研發(fā)項目和專利申請的證據(jù)，可以證明自2009年起開展乳液及涂料相關(guān)項目的研發(fā)，在此期間也提出了多項發(fā)明專利申請，但其中均未包含使用納米材料作為表面活性劑制備乳液或涂料的技術(shù)方案。其中保密證據(jù)6涉及2015年4月17日的工作郵件，其附件中多份涂料產(chǎn)品說明提及納米粒子團(tuán)聚特性，但劉某陳述納米材料在乳液制備中的使用很廣泛，上述證據(jù)相關(guān)產(chǎn)品提到的納米材料并非作為表面活性劑使用。劉某亦認(rèn)可某甲公司在接觸錢某前沒有使用納米材料作為表面活性劑。因此，某甲公司提供的證據(jù)尚不能證明在受讓錢某的技術(shù)前，在使用納米材料做表面活性劑制備乳液、涂料方面存在技術(shù)積累或進(jìn)行了相關(guān)技術(shù)研發(fā)。本案中也沒有證據(jù)證明某甲公司通過其他合法渠道獲得上述使用納米材料作為表面活性劑制備乳液、涂料的技術(shù)。關(guān)于某甲公司2016年度報告中明確記載上述兩項產(chǎn)品為新增營收項目，某甲公司辯稱兩項產(chǎn)品實為已經(jīng)存在的產(chǎn)品，只是在2016年之前未單獨披露其營收情況，但該項辯解沒有相應(yīng)的證據(jù)支持，且與劉某與錢某、王某談話中提到“希望在新三板中準(zhǔn)備把這個防腐涂料作為一個增發(fā)的項目”的內(nèi)容明顯矛盾，本院不予采納。
　　
最后，在案證據(jù)可以證明錢某、劉某、甲、乙公司共同實施了侵害某公司技術(shù)秘密的行為。被訴侵權(quán)行為發(fā)生期間，劉某系某甲公司的實際控制人。某乙公司由某甲公司和某丁公司發(fā)起設(shè)立，而某丁公司由錢某一人發(fā)起設(shè)立。某丁公司成立后不到兩個月錢某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給劉某的兒子和配偶。此后，某丁公司和某甲公司共同發(fā)起設(shè)立某乙公司，生產(chǎn)、銷售使用涉案技術(shù)秘密的水性涂料產(chǎn)品。劉某通過其實際控制的某甲公司，與錢某共同設(shè)立某乙公司。錢某明知其對某公司及其涉案技術(shù)秘密負(fù)有保密義務(wù)，仍然將包含某公司技術(shù)秘密的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給某甲公司，并允許甲、乙公司使用，其行為違反了保密義務(wù)，也構(gòu)成披露、允許他人使用某公司的技術(shù)秘密。
　　
劉某、錢某在與某公司法定代表人王某的談話中多次提到“技術(shù)保密”，還提到錢某的同學(xué)想“破解錢某的配方”，王某在三人交談中還提到“你要拿這個公司（某丁公司）去跟某乙合作”“放到某乙里面去的話，納米就會有一個跟我原來的合作會有一個市場上的沖突或者其他沖突”“因為我不想因為你這邊的泄密，或者我這邊的泄密，彼此對對方造成影響。因為只要一泄密對彼此兩方都是傷害，這是一個最根本的問題”。根據(jù)在案證據(jù)，劉某甲知錢某對某公司負(fù)有保密義務(wù)，知道或應(yīng)當(dāng)知道其與錢某進(jìn)行合作可能侵害某公司的技術(shù)秘密，仍然通過其實際控制的某甲公司受讓錢某提供的技術(shù)秘密，并由甲、乙公司使用，構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第九條第三款規(guī)定的獲取、使用技術(shù)秘密的侵權(quán)行為。在被訴侵權(quán)行為實施過程中，某乙公司實際受劉某和錢某控制，明知錢某違反保密義務(wù)披露某公司的技術(shù)秘密，仍然獲取、使用某公司享有的涉案技術(shù)秘密，構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第九條第三款規(guī)定的獲取、使用技術(shù)秘密的侵權(quán)行為。
　　
在劉某和錢某、王某的談話中，涉及劉某和錢某經(jīng)過兩個月的時間，乳液已經(jīng)突飛猛進(jìn)等內(nèi)容。本院認(rèn)為，在案證據(jù)不足以證明劉某或其控制的某甲公司在以納米材料作為表面活性劑制備乳液方面進(jìn)行過研發(fā)的情況下，可以合理推定仍然使用了錢某對某公司負(fù)有保密義務(wù)的涉案技術(shù)秘密，屬于商業(yè)秘密司法解釋第九條規(guī)定中“對商業(yè)秘密進(jìn)行修改、改進(jìn)后使用”的情形。
　　
綜上，錢某、甲、乙公司、劉某主觀上存在明顯過錯，共同實施了侵害某公司享有的涉案技術(shù)秘密的行為，構(gòu)成共同侵權(quán)。
　　
（三）關(guān)于本案侵權(quán)民事責(zé)任的承擔(dān)
　　
《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定：“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險；（四）返還財產(chǎn)；（五）恢復(fù)原狀；（六）賠償損失；（七）賠禮道歉；（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用?！蹦彻驹谠V訟請求中主張的侵權(quán)責(zé)任涉及停止侵害、賠償損失、賠禮道歉，本院分別認(rèn)定如下：
　　
1.關(guān)于停止侵害的侵權(quán)責(zé)任
　　
本案中，某公司請求判令錢某、甲、乙公司、劉某停止侵害。鑒于錢某作為某公司的股東違反保密義務(wù)，甲、乙公司、劉某也存在明顯的主觀過錯，甲、乙公司存在繼續(xù)侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果進(jìn)一步擴(kuò)大的可能，某甲公司作為在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的非上市公眾公司還涉及公眾投資者利益，故有必要依法判決承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，有效制止侵權(quán)行為，防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大。
　　
第一，如前所述，錢某、甲、乙公司、劉某均侵害了涉案技術(shù)秘密，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害的民事責(zé)任。對于侵害商業(yè)秘密行為，判決停止侵害的民事責(zé)任時，停止侵害的時間一般應(yīng)當(dāng)持續(xù)到該商業(yè)秘密已為公眾所知悉時為止。即，錢某應(yīng)當(dāng)立即停止披露、使用、允許他人使用某公司的涉案技術(shù)秘密的行為直至涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉；甲、乙公司、劉某立即停止使用某公司涉案技術(shù)秘密的行為直至涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉。因甲、乙公司已經(jīng)實際使用涉案技術(shù)秘密制造防銹涂料乳液及水性防銹涂料，故其當(dāng)然亦應(yīng)當(dāng)停止使用涉案技術(shù)秘密制造防銹涂料乳液及水性防銹涂料產(chǎn)品，停止銷售使用涉案技術(shù)秘密制造的防銹涂料乳液及水性防銹涂料產(chǎn)品。
　　
第二，依照《中華人民共和國證券法》《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定，在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的非上市公眾公司，因其涉及公眾投資者，應(yīng)建立持續(xù)信息披露機(jī)制，保證其具有一定透明度和規(guī)范性，保護(hù)公眾投資者的知情權(quán)。某甲公司作為非上市公眾公司非法獲取并使用他人技術(shù)秘密造成較大損失，其有義務(wù)根據(jù)《非上市公眾公司信息披露管理辦法》第二十一條有關(guān)信息披露的規(guī)定，對本次訴訟情況依法進(jìn)行披露，并有效防止繼續(xù)侵權(quán)和損害后果擴(kuò)大，對公眾投資者作出必要風(fēng)險提示。根據(jù)《中華人民共和國證券法》第八十六條，《非上市公眾公司信息披露管理辦法》第七條第一款、第二十二條第一款第三項、第六十條第三項關(guān)于信息披露平臺和時間的規(guī)定，本院判令某甲公司在本判決送達(dá)之日起兩個交易日在“全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”網(wǎng)站發(fā)布公告，披露本案訴訟進(jìn)展以及判決情況，公告內(nèi)容應(yīng)包含本案二審判決判項的全部內(nèi)容。
　
2.關(guān)于賠償損失的侵權(quán)責(zé)任
　　
《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第八條規(guī)定：“二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。”反不正當(dāng)競爭法第十七條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。經(jīng)營者違反本法第六條、第九條規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人五百萬元以下的賠償。”商業(yè)秘密司法解釋第二十條第二款規(guī)定：“人民法院依照反不正當(dāng)競爭法第十七條第四款確定賠償數(shù)額的，可以考慮商業(yè)秘密的性質(zhì)、商業(yè)價值、研究開發(fā)成本、創(chuàng)新程度、能帶來的競爭優(yōu)勢以及侵權(quán)人的主觀過錯、侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)、后果等因素?！?br/>　　
本案中，錢某、甲、乙公司、劉某基于共同實施的侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。某公司主張按照侵權(quán)獲利計算賠償數(shù)額，認(rèn)為錢某因技術(shù)轉(zhuǎn)讓獲利為510萬元，某甲公司因防銹涂料乳液和水性防銹涂料兩種侵權(quán)產(chǎn)品2016年至2019年上半年期間的利潤為8349774.54元，并提出各被訴侵權(quán)人為惡意侵權(quán)，構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，主張按照獲利數(shù)額的二倍確定賠償，該主張實際上是請求適用懲罰性賠償，其最終主張的賠償數(shù)額為1000萬元。
　　
本院認(rèn)為，2019年修正的反不正當(dāng)競爭法施行后，在第十七條第三款增加了關(guān)于懲罰性賠償?shù)囊?guī)定。對于該法施行日2019年4月23日之前的行為，根據(jù)法不溯及既往的一般原則，不適用懲罰性賠償，對于施行日之后仍然實施的侵權(quán)行為，可以適用懲罰性賠償?shù)囊?guī)定。
　　
關(guān)于本案2016年至2019年4月22日之間的侵權(quán)行為的賠償數(shù)額的確定。本院考慮如下因素，將上述期間內(nèi)的賠償數(shù)額確定為200萬元：一是甲、乙公司的水性防銹涂料、乳液產(chǎn)品的利潤難以全部認(rèn)定為侵害某公司技術(shù)秘密產(chǎn)生的侵權(quán)獲利。如前所述，某公司享有的技術(shù)秘密不包括作為表面活性劑的納米材料的制備技術(shù)，因此，甲、乙公司的上述產(chǎn)品利潤中由納米材料本身帶來的利潤應(yīng)予以相應(yīng)扣減。二是涉案技術(shù)秘密的商業(yè)價值。錢某與某甲公司之間的技術(shù)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的包含涉案技術(shù)秘密和納米材料本身的技術(shù)，合同約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費510萬元可以作為涉案技術(shù)秘密商業(yè)價值的參考。某甲公司向錢某支付了300萬元價款，并且某甲公司向錢某轉(zhuǎn)讓了某乙公司21%的股權(quán)，作價為210萬元，均應(yīng)作為確定損害賠償?shù)膮⒖肌?br/>　　
關(guān)于本案2019年4月23日至6月30日之間的侵權(quán)行為的賠償數(shù)額的確定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅返谝粭l第一款規(guī)定：“原告主張被告故意侵害其依法享有的知識產(chǎn)權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重，請求判令被告承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法審查處理?！备鶕?jù)上述司法解釋第三條第一款、第二款第三項規(guī)定，對于侵害知識產(chǎn)權(quán)的故意的認(rèn)定，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮被侵害知識產(chǎn)權(quán)客體類型、權(quán)利狀態(tài)和相關(guān)產(chǎn)品知名度、被告與原告或者利害關(guān)系人之間的關(guān)系等因素。被告與原告或者利害關(guān)系人之間存在勞動、勞務(wù)、合作、許可、經(jīng)銷、代理、代表等關(guān)系，且接觸過被侵害的知識產(chǎn)權(quán)的，人民法院可以初步認(rèn)定被告具有侵害知識產(chǎn)權(quán)的故意。第四條第一款規(guī)定：“對于侵害知識產(chǎn)權(quán)情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)手段、次數(shù)，侵權(quán)行為的持續(xù)時間、地域范圍、規(guī)模、后果，侵權(quán)人在訴訟中的行為等因素。”本案中，應(yīng)對上述期間的侵權(quán)行為適用懲罰性賠償，具體理由如下：第一，關(guān)于各被訴侵權(quán)人的主觀狀態(tài)。錢某明知其對某公司負(fù)有保密義務(wù)，仍然違反保密約定以及保密義務(wù)，將屬于某公司享有、由其直接掌握和控制的技術(shù)秘密披露給劉某和甲、乙公司。劉某甲知錢某違反保密約定和保密義務(wù)，仍與其合作，并通過甲、乙公司獲取、使用某公司的技術(shù)秘密。上述各被訴侵權(quán)人的侵權(quán)行為均屬于故意侵權(quán)。第二，關(guān)于各被訴侵權(quán)人的侵權(quán)行為情節(jié)。某乙公司的發(fā)起人之一某丁公司由劉某、錢某實際控制，某乙公司的另一發(fā)起人股東某甲公司在被訴侵權(quán)行為發(fā)生期間受劉某實際控制。錢某、甲、乙公司、劉某在侵權(quán)行為中相互配合，共同實施了侵害某公司技術(shù)秘密的行為。由于錢某將涉案技術(shù)秘密披露給劉某、甲、乙公司，導(dǎo)致某公司遭受了嚴(yán)重?fù)p失，侵權(quán)行為情節(jié)嚴(yán)重。關(guān)于上述期間的賠償基數(shù)和賠償倍數(shù)的確定。考慮2019年上半年某甲公司公開相關(guān)產(chǎn)品利潤約為106萬元，本院將近兩個月的侵權(quán)行為的賠償基數(shù)酌情確定為20萬元。對于懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)，綜合考慮被訴侵權(quán)行為的主觀過錯、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)，以及錢某、劉某在二審審理中對部分案件事實能作如實陳述，本院適用一倍懲罰性賠償，即上述期間的賠償數(shù)額為20×（1＋1）共40萬元。
　　
綜上，本案賠償數(shù)額如下：2016年至2019年4月22日之間賠償數(shù)額為200萬元；2019年4月23日至2019年6月30日之間適用一倍懲罰性賠償?shù)馁r償數(shù)額為40萬元。因此，錢某、甲、乙公司、劉某應(yīng)連帶賠償某公司2016年至2019年上半年的經(jīng)濟(jì)損失共240萬元。某公司主張的因維權(quán)支出的合理開支5萬元未超出必要限度，且本案事實較為復(fù)雜，本院予以全額支持。
　　
關(guān)于某公司一審提出的賠禮道歉的訴訟請求，因沒有證據(jù)證明某公司的商譽(yù)受到損害，故對該項主張不予支持。
　　
（四）關(guān)于本判決的執(zhí)行
　　
《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十四條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五百零五條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務(wù)的，無論是否已給申請執(zhí)行人造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補(bǔ)償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定?！睂嵺`中，義務(wù)人遲延履行或者拒絕履行判決確定的停止侵害等非金錢給付義務(wù)，不僅會導(dǎo)致?lián)p害后果擴(kuò)大，也容易產(chǎn)生執(zhí)行爭議和再次訴訟。
　　
鑒于本案各被訴侵權(quán)人侵權(quán)故意較為明顯，為督促各被訴侵權(quán)人及時、全面停止侵害，切實防止侵害后果的進(jìn)一步擴(kuò)大，本院綜合考慮本案侵權(quán)行為性質(zhì)、情節(jié)和違反有關(guān)停止侵害義務(wù)可能產(chǎn)生的損害、負(fù)面影響以及增強(qiáng)判決的威懾力等因素，對本判決所涉非金錢給付義務(wù)遲延履行金的計付標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確。第一，如錢某、甲、乙公司、劉某違反停止披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密義務(wù)，應(yīng)以每日10000元計付遲延履行金。該數(shù)額主要考慮上述被訴侵權(quán)人涉案侵權(quán)行為性質(zhì)、情節(jié)和繼續(xù)侵權(quán)的可能獲利以及未來侵權(quán)應(yīng)加重懲罰性賠償?shù)纫蛩鼐C合確定。第二，如某甲公司未按本判決指定期限發(fā)布公告，以每日10000元計付遲延履行金。該數(shù)額主要考慮督促某甲公司積極、誠信履行有關(guān)義務(wù)而確定，該責(zé)任也不影響某甲公司作為非上市公眾公司因不履行信息披露義務(wù)可能承擔(dān)的行政法律責(zé)任。
　　
綜上，本院依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第八條、第十五條，《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第一款第三項、第三款、第四款、第十七條、第三十二條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法>若干問題的解釋》第二十八條，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條、第七條第一款、第九條、第十條第一款、第二十條第二款、第二十七條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅返谝粭l第一款、第三條第一款、第二款第三項、第四條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十七條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：
　　
一、撤銷上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2020）滬73知民初126號民事判決；
二、錢某、某甲公司、某乙公司、劉某自本判決送達(dá)之日立即停止披露、使用、允許他人使用某公司涉案技術(shù)秘密的行為直至涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉。停止侵害的具體方式包括：
1.自本判決送達(dá)之日起，除非獲得涉案技術(shù)秘密權(quán)利人同意，立即停止以任何方式披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密，包括停止制造、銷售使用涉案技術(shù)秘密的防銹涂料乳液及水性防銹涂料產(chǎn)品，直至涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉；
2.自本判決送達(dá)之日起兩個交易日內(nèi)，某甲公司在“全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”網(wǎng)站發(fā)布公告，披露本案訴訟進(jìn)展，公告內(nèi)容應(yīng)包含本判決判項全部內(nèi)容；
三、錢某、某甲公司、某乙公司、劉某自本判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償某公司經(jīng)濟(jì)損失240萬元，維權(quán)合理開支5萬元，共計245萬元；
四、駁回某公司的其他訴訟請求。
　　
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十四條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。如果未按本判決指定的期間履行其他金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法支付遲延履行金（拒不履行本判決第二項之1或者之2的，分別以每日10000元計算）。
　　
一審案件受理費82100元，由某公司負(fù)擔(dān)32100元，由錢某、某甲公司、某乙公司、劉某負(fù)擔(dān)50000元；財產(chǎn)保全申請費5000元，由錢某、某甲公司、某乙公司、劉某負(fù)擔(dān)。二審案件受理費82100元，由某公司負(fù)擔(dān)32100元，由錢某、某甲公司、某乙公司、劉某負(fù)擔(dān)50000元。
　　
本判決為終審判決。

　　
審判長  雷艷珍
審判員  任小明
審判員  梁  瓊
二〇二四年十二月五日
法官助理  李沐軒
技術(shù)調(diào)查官  張曉丹
書記員  劉志巖
書記員  王高飛

（原標(biāo)題：合理分配舉證責(zé)任認(rèn)定技術(shù)秘密的“秘密性” 創(chuàng)新停止侵權(quán)方式判令非上市公眾公司發(fā)布公告）

來源：最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：合理分配舉證責(zé)任認(rèn)定技術(shù)秘密的“秘密性” 創(chuàng)新停止侵權(quán)方式判令非上市公眾公司發(fā)布公告| 附判決書（點擊標(biāo)題查看原文）

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