中性筆的外觀設(shè)計侵權(quán)如何比對？

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文/袁博 ?上海市第二中級人民法院 ?IPRdaily特約撰稿人

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【小D導讀】

晨光公司發(fā)現(xiàn)愛可公司生產(chǎn)的聽雨軒牌G-5680號碳素中性筆侵犯了自己名稱為“筆（1820）”的外觀設(shè)計專利權(quán)，被訴侵權(quán)產(chǎn)品不僅在構(gòu)造要點上與原告外觀設(shè)計專利一致，且在整體造型上極其相似，落入了原告外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，遂以侵犯專利權(quán)為由，將愛可公司等被告訴至法院。

法院經(jīng)審理認為，從整體視覺效果綜合判斷，被訴侵權(quán)設(shè)計與原告外觀設(shè)計存在實質(zhì)性差異，被訴侵權(quán)設(shè)計未落入原告外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，故對原告的主張并未予以支持。

本案屬于典型的外觀設(shè)計專利侵權(quán)案件，涉及到典型的外觀設(shè)計侵權(quán)比對方法。具體而言，在我國司法實踐中，除專利法外，判定外觀設(shè)計專利侵權(quán)主要是依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中的第9條、第10條和第11條，三條規(guī)定明確了以“相同或相近類別產(chǎn)品”作為判斷范圍、以“一般消費者”作為判斷主體、以“整體比較”作為判斷方法。由于我國目前尚不對部分外觀設(shè)計（指對產(chǎn)品上的某一部分的形狀、圖案及位置關(guān)系進行的新設(shè)計）進行保護，因此這種侵權(quán)判定模式被稱為整體比較模式。整體比較模式三要素分別由《解釋》第9條、第10條和第11條限定。

《解釋》第9條規(guī)定的“同類產(chǎn)品”判斷范圍指的是，判斷授權(quán)外觀設(shè)計和被訴侵權(quán)設(shè)計是否構(gòu)成相同或近似之前，先要判斷這兩種設(shè)計所應(yīng)用的產(chǎn)品在種類上是否構(gòu)成相同或者近似，而判斷的依據(jù)是產(chǎn)品的用途，主要參考外觀設(shè)計的簡要說明、國際外觀設(shè)計分類表、產(chǎn)品的功能以及產(chǎn)品銷售、實際使用的情況等因素，對非同類產(chǎn)品（產(chǎn)品種類不相同也不近似）的外觀設(shè)計即可認定不相近似。

《解釋》第10條規(guī)定的“一般消費者”判斷主體指的是，進行外觀設(shè)計侵權(quán)判定時，法官要立足于一般消費者的身份，以他們的知識水平和認知能力來做出判斷。作為某類外觀設(shè)計產(chǎn)品的一般消費者具備以下特點：（1）對被比外觀設(shè)計產(chǎn)品的同類或者相近類產(chǎn)品的外觀設(shè)計狀況具有常識性的了解。（2）對外觀設(shè)計產(chǎn)品之間在形狀、圖案以及色彩上的差別具有一定的分辨力，但不會注意到產(chǎn)品的形狀、圖案以及色彩的微小變化。

《解釋》第11條規(guī)定的“整體比較”判斷方法指的是，在外觀設(shè)計侵權(quán)判定中要采取“整體比較、重點觀察、綜合判斷”的方法。具體內(nèi)容是，判定中首先要注意授權(quán)外觀設(shè)計和被訴侵權(quán)設(shè)計整體上的視覺效果上的異同，這就是“整體比較”；在比較中，授權(quán)外觀設(shè)計區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計的設(shè)計特征（即創(chuàng)新部分，一般位于產(chǎn)品最吸引消費者注目的位置，如冰箱的正面，桌子的上面）和其他設(shè)計特征及其對整體視覺效果的影響都要納入觀察范圍，但創(chuàng)新部分應(yīng)受到更大的關(guān)注，這就是“重點觀察”；以創(chuàng)新部分和非創(chuàng)新部分合在一起的整體視覺效果來判定需要對比的產(chǎn)品外觀是否構(gòu)成相似，這就是“綜合判斷”。

本案中，首先要全面比對雙方設(shè)計特征的異同。經(jīng)比對，雙方相同之處在于在筆桿握手部分的防滑設(shè)計特征方面；不同之處在于，防滑結(jié)構(gòu)與其他組成部分是否“可拆解”以及筆帽兩側(cè)橢圓形內(nèi)凹、筆桿底部圓柱體、筆桿底端圖案、筆桿與筆帽之間凸起的設(shè)計特征等。

其次，逐一分析相同和不同的特征，將不影響比對的特征進行排除。本案中，被告關(guān)于防滑結(jié)構(gòu)與其他組成部分“可拆解”的特征，屬于結(jié)構(gòu)特征，不影響兩者形狀特征相同的判斷，應(yīng)予排除。

再次，重點觀察對視覺效果影響較大的特征。就本案所涉產(chǎn)品外觀設(shè)計而言，相對于其他部位，筆帽兩側(cè)部分屬于該產(chǎn)品容易被直接觀察到的部位，對外觀設(shè)計的整體視覺效果更具有影響，屬于重點特征。在該部分原告外觀設(shè)計為一個橢圓形內(nèi)凹，而被訴侵權(quán)設(shè)計系由兩個橢圓形的內(nèi)凹上下排列而成，二者有明顯區(qū)別，從一般消費者的知識水平和認知能力判斷，足以注意到二者之間的差異。

最后，在整體比對和重點考察的基礎(chǔ)上作出綜合判斷。從整體來看，包括重點部位的筆帽兩側(cè)橢圓形內(nèi)凹、筆桿底部圓柱體、筆桿底端圖案、筆桿與筆帽之間凸起的主要設(shè)計特征方面，兩者存在較多不同，因此從整體視覺效果綜合判斷，被訴侵權(quán)設(shè)計與原告外觀設(shè)計存在實質(zhì)性差異，被訴侵權(quán)設(shè)計未落入原告外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，不構(gòu)成侵權(quán)。

來源：IPRdaily 編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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