遇到“僵尸商標(biāo)”被駁回，需采取“駁回復(fù)審+撤三”策略

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最近總想發(fā)表一篇有關(guān)商標(biāo)的文章，但總感覺還缺點(diǎn)什么？今天我找到了思路。最近，在江蘇昆山，知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)有關(guān)商標(biāo)的一個特別的日子《中國國際商標(biāo)品牌節(jié)》在那里隆重舉行，可以算是知識產(chǎn)權(quán)界人士享受到一場“豪華視覺大餐”。那我們看看這個“大餐”都有哪些重要的信息呢？

今天，從我國商標(biāo)局劉俊臣局長會議報(bào)告中獲得的數(shù)據(jù)：

目前我國商標(biāo)自“2014年商標(biāo)申請量為228.5萬件，2015年達(dá)287.6萬件，2016年上半年174萬件，同比增長32%。截至2016年9月底，商標(biāo)累計(jì)申請量2105萬件，突破2000萬件；累計(jì)注冊量1384萬件，有效注冊商標(biāo)量1177萬件”

上述數(shù)據(jù)具有非常好的分析價值。據(jù)了解，目前，我國商標(biāo)總量已經(jīng)超過2000萬件，目前實(shí)際有效的為1177萬件，可以看出將近一半的商標(biāo)是獲得注冊有效的。在這將近一半有效注冊的商標(biāo)中，中國國際商標(biāo)品牌節(jié)論壇主發(fā)言中，上海品牌發(fā)展研究中心執(zhí)行主任、上海市商標(biāo)協(xié)會副會長刑冬生發(fā)言介紹，據(jù)業(yè)內(nèi)人士粗略估算，目前我國商標(biāo)閑置率已從10年前的不足5%上升至30%以上，這意味著全國閑置的有效商標(biāo)約345萬件。

此外，我國每年歇業(yè)、倒閉的企業(yè)平均多達(dá)100萬戶，按每戶企業(yè)平均擁有商標(biāo)0.5件測算，則每年約有50萬件商標(biāo)面臨被繼受。以歇業(yè)、倒閉企業(yè)中一半商標(biāo)無人繼受或放棄繼受測算，每年將會產(chǎn)生20萬至25萬件無主商標(biāo)。

看到這個數(shù)據(jù)，我們不得不感嘆中國目前到底還剩下多少真正意義上有效能為商標(biāo)權(quán)人所用的商標(biāo)呢？每年將會產(chǎn)生20萬~25萬件無主商標(biāo)，這是一個龐大的數(shù)字，這些商標(biāo)可以說都屬于“僵尸商標(biāo)”，屬于稀有資源，但同時都是無效的資源，阻礙了想獲得注冊保護(hù)并將其真正具體實(shí)施的商標(biāo)權(quán)人的道路。

在實(shí)踐審查過程中，由于審查員無法判斷，此商標(biāo)是否為“無主商標(biāo)”。審查員只要是看到還屬于正常10年有效期限內(nèi)或者續(xù)展期內(nèi)，就將其作為有效的商標(biāo)進(jìn)行判斷，可能引證這些“無主商標(biāo)”駁回申請注冊相同或近似的商標(biāo)。就比如，2009年甲公司在“輪船運(yùn)輸工具”上成功申請注冊“東方一號”這個商標(biāo)，可能這個商標(biāo)主體，公司2010年就倒閉了。

那么“東方一號”這個商標(biāo)因?yàn)闆]有主體資格，商標(biāo)也就失效了。但商標(biāo)局?jǐn)?shù)據(jù)庫里，仍然認(rèn)為“東方一號”還是有效的。

假如，后面乙公司同時在輪船上申請注冊“東方一號”商標(biāo)，商標(biāo)局審查員就可以引證甲公司注冊的“東方一號”商標(biāo)駁回乙方公司注冊提出注冊“東方一號”商標(biāo)注冊。這就使得本應(yīng)乙公司可以獲得注冊的“東方一號”商標(biāo)，因?yàn)檫@個“僵尸商標(biāo)”在先注冊了，商標(biāo)局駁回后面的申請人乙公司的注冊。在實(shí)踐中，許多的申請人，由于缺乏對商標(biāo)注冊流程專業(yè)知識的了解，一看到駁回文件，就覺得“絕望”了，不再處理了，或者是認(rèn)為復(fù)審需要再支付復(fù)審的費(fèi)用就自動放棄了，沒有向商標(biāo)局提出復(fù)審及撤銷該商標(biāo)的申請。

為了解決這一問題，在行政審批程序上就給了其他申請人或利害關(guān)系人設(shè)置一種救濟(jì)途徑，只有申請人或利害關(guān)系人，自己向商標(biāo)審查主管機(jī)關(guān)提出復(fù)審以及撤銷該無效的商標(biāo)。才能釋放有效的商標(biāo)資源出來為企業(yè)或個人所用。

下面筆者就簡單地介紹一下，“商標(biāo)駁回復(fù)審”和“撤銷三年不使用”兩個行政審批程序。首先兩個程序的主管機(jī)關(guān)是不同的。商標(biāo)駁回復(fù)審，是向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審，“撤銷三年不使用”是向商標(biāo)局提出撤銷申請。撤銷三年不使用顧名思義就是被提出撤銷的商標(biāo)必須是要商標(biāo)權(quán)利人注冊已滿三年時間了才可以向商標(biāo)局提出撤銷申請，否則就不予受理。

那么我國《商標(biāo)法》是怎么規(guī)定的呢？我國《商標(biāo)法》第四十九條 第二款規(guī)定：

“注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)?！?/p>

從《商標(biāo)法》第四十九條的規(guī)定我們可以看出，對提出“撤三”主體可以是任何人，包括有利害關(guān)系的人也包括無利害關(guān)系的人，均可以向商標(biāo)局提出撤銷申請。

前面提到的，這兩個程序不是一個受理主管單位，在實(shí)踐中如何提出復(fù)審呢？如何提出“撤三”呢？誰在先誰在后呢？

在此，筆者總結(jié)一些自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，簡單介紹一下如何把兩個程序結(jié)合在一起，才是對申請人最有利的。如果提出復(fù)審，或者只提出撤三，都不能起到對自己非常有利的作用。

一般商標(biāo)申請收到商標(biāo)駁回通知書，作為申請人應(yīng)該首先求證商標(biāo)駁回引證的商標(biāo)注冊商標(biāo)是否為已經(jīng)注冊為滿三年時間的商標(biāo)。如果已經(jīng)是注冊滿三年注冊的商標(biāo)，建議先向商標(biāo)局提出“撤三申請”，之后再向商標(biāo)評審委員會提出商標(biāo)局駁回商標(biāo)的復(fù)審。

在復(fù)審文件中，需要請求商標(biāo)評審委員會，暫緩處理該案商標(biāo)復(fù)審事宜，說明此案已經(jīng)向商標(biāo)局提出“撤三”申請，基于請求說明，商標(biāo)評審委員會會提出待商標(biāo)局審查撤銷申請程序結(jié)束之后再進(jìn)行復(fù)審審查。

筆者曾這樣建議商標(biāo)申請人嘗試，如果被駁回商標(biāo)是由于一些“僵尸商標(biāo)”的阻礙，商標(biāo)局撤銷商標(biāo)之后，就沒有引證商標(biāo)了，復(fù)審程序?qū)o法找到相同或者相近似的商標(biāo)，在復(fù)審程序中已經(jīng)被駁回的商標(biāo)，極有可能死而復(fù)生，成功獲得注冊。

這也是一種商標(biāo)資源的再次分配利用。當(dāng)然筆者也想告訴大家，被駁回的商標(biāo)申請重獲新生是一種相對可能性，并不能百分之百的成功。在實(shí)際的操作過程中還是需要具體案情具體分析，需要一系列的專業(yè)性的分析判斷，結(jié)合實(shí)際情況做出挽救商標(biāo)的決策。

最后，筆者寫此篇文章的目的在于提醒各位商標(biāo)申請人，成功注冊的商標(biāo)一定要及時使用，持續(xù)的使用，否則自己辛苦注冊下來的商標(biāo)，因?yàn)槿暌陨衔词褂?，有可能被撤銷掉，另外作為商標(biāo)申請人也應(yīng)該了解掌握自己在注冊商標(biāo)過程中，擁有哪些權(quán)利，以兔商標(biāo)在注冊各個環(huán)節(jié)中發(fā)生意外時，及時能采取有效的措施予以挽救，在我國目前商標(biāo)注冊駁回率相對較高的情況一下，加之自身專業(yè)知識不夠的情況下，筆者還是建議商標(biāo)申請人能找到一家比較專業(yè)的代理服務(wù)機(jī)構(gòu)給予自己提供專專業(yè)的指導(dǎo)意見是十分有必要的。

來源：IPRdaily

作者：黃國崳

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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