企業(yè)涉網(wǎng)品牌維權(quán)案件管理

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作者：方東  騰龍四期

供稿：中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)研究院

原標(biāo)題：原創(chuàng)：企業(yè)涉網(wǎng)品牌維權(quán)案件管理

引言：品牌是引領(lǐng)消費(fèi)品市場的核心流量入口，淘寶、天貓、1688、拼多多、京東等網(wǎng)購平臺一方面加速了正品品牌的傳播效應(yīng)，一方面也淪為假冒品牌商品廣播傳染的端口。盡管各大網(wǎng)購平臺近些年來大力推進(jìn)平臺治理，但由于人員、技術(shù)、商業(yè)模式等制約，涉網(wǎng)假冒品牌難以杜絕，因此品牌方企業(yè)應(yīng)當(dāng)主動加大涉網(wǎng)品牌維權(quán)保護(hù)力度。除了少數(shù)裸奔的品牌，一般而言品牌背后都有注冊商標(biāo)護(hù)身，而商標(biāo)侵權(quán)民事訴訟可以對侵權(quán)主體、侵權(quán)事實認(rèn)定、侵權(quán)定性、侵權(quán)賠償、財產(chǎn)保全等產(chǎn)生具有司法終局性、可強(qiáng)制執(zhí)性的判決，成為企業(yè)涉網(wǎng)品牌維權(quán)的優(yōu)選途徑。

傳統(tǒng)的企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理意識中往往存在專利、商標(biāo)、版權(quán)的重視度下降梯度，但是結(jié)合筆者代理的多起商標(biāo)案件來看，涉網(wǎng)品牌維權(quán)案件并不是想象中的風(fēng)輕云淡，企業(yè)應(yīng)當(dāng)樹立宏觀與微觀結(jié)合的案件管理思維。

一、訴訟目標(biāo)

目標(biāo)是行動的指南，企業(yè)只有先厘清商標(biāo)侵權(quán)民事訴訟目標(biāo)是什么，才能制定好訴前策略、案件流程管控。實踐中，訴訟目標(biāo)包括如下：

1、切斷假貨網(wǎng)絡(luò)鏈接

大牌企業(yè)批量打擊網(wǎng)購平臺中小售假賣家的核心訴求，一句話：假貨商品下架，凈化品牌市場。至于賠償與否并不Care，小錢也看不上。

2、整頓下游銷售渠道

越知名的品牌，下游代理商（經(jīng)銷商）、網(wǎng)絡(luò)C店也就越多。因為利益驅(qū)使，代理商（經(jīng)銷商）串貨售假、網(wǎng)絡(luò)C店亂價等行為大量存在，影響品牌健康和長遠(yuǎn)發(fā)展。通常，網(wǎng)絡(luò)C店亂價的商品來源是代理商（經(jīng)銷商）串貨售假，有的會規(guī)避因而無銷售合同等合法來源憑證，有的會有銷售合同等合法來源憑證，不管哪種情況，都可以通過商標(biāo)侵權(quán)訴訟直接打擊或獲取代理商（經(jīng)銷商）串貨證據(jù)。

3、追擊制假、售假源頭

品牌維權(quán)的治本方式是打掉制假、售假源頭，但由于現(xiàn)在制假、售假的反偵查意識增強(qiáng)，一般很難直接獲取源頭線索。因此，通過起訴網(wǎng)購平臺侵權(quán)賣家往往可以獲得源頭線索。

4、商業(yè)維權(quán)索賠

以商標(biāo)訴訟主張侵權(quán)賠償，實現(xiàn)財務(wù)收入為主要目的，一般是行業(yè)中等排名品牌商。

5、商業(yè)市場競爭

以商標(biāo)布局、訴訟為手段打擊競爭對手的涉網(wǎng)市場，實現(xiàn)商業(yè)競爭優(yōu)勢。

二、訴前策略

訴前策略是品牌企業(yè)在啟動品牌維權(quán)案件前應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的評估規(guī)劃，一般包括以下：

1、案件評估

根據(jù)網(wǎng)購平臺侵權(quán)商品鏈接及樣品鑒定識別假貨、正品、賣家規(guī)模性質(zhì)。

2、權(quán)利配置

知名品牌方往往會布局大量不同類別、近似度、注冊時間的商標(biāo)，需結(jié)合訴訟對象根據(jù)類別、相似度、注冊時間進(jìn)行篩選出武器級商標(biāo)，原則上以相同類別、標(biāo)識相同、注冊時間靠前作為標(biāo)準(zhǔn)。另外，實踐中侵權(quán)賣家為了有意規(guī)避風(fēng)險會對注冊商標(biāo)稍作改動，但仍然近似混淆，對于品牌方可考慮及時補(bǔ)充注冊該改動商標(biāo)。

3、主體定位

所述主體具體分為原告主體、責(zé)任主體。其中原告主體可以是商標(biāo)權(quán)利人、獨(dú)占（排他）許可方，對于國外品牌而言，一般獨(dú)占（排他）許可方是其國內(nèi)獨(dú)家代理商。如何選擇原告主體可以結(jié)合訴訟便利性、管轄地域性等因素。例如對于國外品牌而言，國內(nèi)獨(dú)家代理商（獨(dú)占（排他）許可方維權(quán)從訴訟程序上可以節(jié)約涉外公證、認(rèn)證等法定程序。

另一方面需要跳出直接侵權(quán)主體限制而改為關(guān)注責(zé)任主體，其中涉及停止侵權(quán)責(zé)任的主體會包括生產(chǎn)方、銷售方、幫助方（平臺），影響后續(xù)管轄的確定；涉及賠償責(zé)任的主體包括銷售方、生產(chǎn)方、幫助方、混淆方，其中尤其需注意可能的混淆方，例如一人有限公司的獨(dú)資股東、財產(chǎn)混淆的控制方、共同侵權(quán)的法定代表人（高管等）....混淆方需承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任，在同一個訴訟案件中加入有利于索賠追償。

4、律所合作模式

涉網(wǎng)商標(biāo)侵權(quán)訴訟涉及訴前取證、信息披露、查檔等，訴中立案、財保、調(diào)查取證等等法律程序，再加上侵權(quán)行為批量化，就算是有法務(wù)的大中型品牌方，也得依靠外部律所開展品牌維權(quán)，因此與律所的合作模式應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考量。從筆者的訴訟代理經(jīng)驗來看，品牌方可以考慮一下模式：

1）預(yù)付費(fèi)代理模式

前期預(yù)付律師代理費(fèi),適用商業(yè)維權(quán)索賠以外的商標(biāo)案件，部分疑難爭議的案件也會適用。

2）全風(fēng)險代理模式

以侵權(quán)賠償額的一定比例作為律師代理費(fèi)，取證訴訟成本也由律所墊付，主要適用批量商業(yè)維權(quán)索賠案件。

3）戰(zhàn)略框架合作模式

取證訴訟成本共同承擔(dān)，訴訟程序與非訴訟程序準(zhǔn)備分工，侵權(quán)賠償均分，凸出平等合作嵌入態(tài)勢，主要適用批量商業(yè)維權(quán)、商業(yè)競爭案件。

三、訴中管控

訴中管控是品牌企業(yè)在啟動品牌維權(quán)案件后的的業(yè)務(wù)管控，重點(diǎn)談?wù)剬θ∽C邊界、訴訟成本的管控。

1、取證邊界

取證邊界核心要義為取證范圍，不僅涉及到案件定性、定量、訴訟成本，也涉及到實體訴權(quán)用盡，因此需要格外重視。

首先，取證種類應(yīng)當(dāng)包括主體證據(jù)、侵權(quán)行為證據(jù)、損害賠償證據(jù)，其中主體證據(jù)應(yīng)當(dāng)結(jié)合前述責(zé)任主體進(jìn)行最大化取證，侵權(quán)行為證據(jù)應(yīng)當(dāng)結(jié)合侵權(quán)商品種類、標(biāo)識進(jìn)行高度蓋然性取證，損害賠償證據(jù)應(yīng)覆蓋銷量、評價、制售定性、客觀惡意、品牌知名度等。

其次，取證邊界應(yīng)當(dāng)基于網(wǎng)購平臺同時盡可能延伸，尤其對于同一侵權(quán)主體的同一商標(biāo)侵權(quán)行為，很可能存在其他微信端、自營平臺、線下等侵權(quán)渠道，如果前期不處理后續(xù)有可能存在基于“一事不再理”原則而失去追訴權(quán)利。

2、訴訟成本

訴訟成本主要包括律師代理費(fèi)用、取證費(fèi)、案件受理費(fèi)用、財產(chǎn)保全費(fèi)用。

首先，律師代理費(fèi)用由前文所述律所合作模式?jīng)Q定，具體金額或比例設(shè)定可以參考案件量、案件爭議度、律所品牌度、律師知名度設(shè)定，建議保持一兩家長期合作律所及律師。

其次，涉網(wǎng)商標(biāo)侵權(quán)案件取證費(fèi)用主要涉及樣品采購、網(wǎng)頁公證、取貨公證等方面，應(yīng)當(dāng)結(jié)合前文所述取證邊界進(jìn)行統(tǒng)籌安排，盡量避免二次補(bǔ)充公證。

最后，案件受理費(fèi)用由訴訟賠償金額決定，訴訟賠償金額一般會根據(jù)網(wǎng)店公開銷售數(shù)據(jù)進(jìn)行區(qū)間評估，但缺乏精確度，因此建議前期中位數(shù)設(shè)定，后續(xù)根據(jù)對平臺的取證進(jìn)行追加。

財產(chǎn)保全費(fèi)用涉及保全受理費(fèi)及保全擔(dān)保費(fèi)，也是由保全金額決定，考慮判賠額的實際空間及保全風(fēng)險一般根據(jù)網(wǎng)店公開銷售數(shù)據(jù)進(jìn)行區(qū)間評估低位數(shù)設(shè)定。

結(jié)語：品牌維權(quán)看似簡單，但是要想做細(xì)達(dá)到預(yù)期也會涉及方方面面，因此品牌企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立涉網(wǎng)品牌維權(quán)案件系統(tǒng)性管理思維。

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作者：方東  騰龍四期

供稿：中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)研究院

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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