專利無效程序中，電子商城曬單證據(jù)的認定

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作者：左正超 頂峰知識產(chǎn)權(quán)

原標題：無效程序中電子商城曬單證據(jù)的認定

專利無效審查程序以請求原則為基礎(chǔ)，啟動審查程序的一方當事人受到“誰主張、誰舉證”原則的約束。需要提供證據(jù)來證明其主張。而證據(jù)需要符合三性才能被使用，也就是證據(jù)需具有的真實性、合法性和與關(guān)聯(lián)性。

隨著電子技術(shù)的發(fā)展衍生出電子證據(jù)，鑒于其有別于傳統(tǒng)證據(jù)的特殊性，2013年1月1日施行的《民事訴訟法》第六十三條明確將電子數(shù)據(jù)（即電子證據(jù)）歸為獨立證據(jù)形式。自從電子證據(jù)誕生以來，有關(guān)電子證據(jù)還存在理論上和實務(wù)上的一些爭論。早期，基于電子證據(jù)表現(xiàn)出的證據(jù)本身具有易被修改且不易被察覺的特性，裁判者在電子證據(jù)的認定中往往持否定態(tài)度。隨著對電子證據(jù)的深入了解，司法鑒定實踐表明電子證據(jù)的任何刪除、復(fù)制、修改痕跡，都有可能通過技術(shù)手段分析判斷，因此越來越多的裁判者不再簡單否定電子證據(jù)，而是基于其具體形式和舉證情形，綜合認定電子證據(jù)的證明力。

在使用了電子證據(jù)的無效程序中，常常通過網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證的方式來固化證據(jù)，以提高證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性。網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證是指公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請，對與其有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進行提取和驗證，將可能滅失或者難以取得的電子文件進行確認和保存的活動。

在對外觀專利的無效程序中，電子商城曬單證據(jù)出現(xiàn)的越來越多，對于電子商城曬單證據(jù)，無效決定對其公開性基本是認可的，理由為：消費者在電子商城（例如天貓、淘寶、京東）購買了產(chǎn)品后可在一段時間內(nèi)對所購產(chǎn)品進行評論或追加評論，評論內(nèi)容包括文字評論和圖片評論，發(fā)布時間由網(wǎng)站服務(wù)器按照評論行為確實發(fā)生的時間自動生成，所有數(shù)據(jù)維護由網(wǎng)站進行管理，一經(jīng)發(fā)布，買賣雙方或是第三人均無法自行修改，因此認可評價的公開性。

決定號為37950的外觀專利的無效決定中（http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out1110/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=37950&lx=wx），決定要點表示：淘寶網(wǎng)是大型交易網(wǎng)站，其知名度較高，曬單評價屬于網(wǎng)站的正常功能之一。一般情況下，只有購買了該款產(chǎn)品的買家才能發(fā)表帶有圖片的曬單評價，這些曬單評價一旦生成不能再進行編輯，曬單評價的發(fā)布時間為系統(tǒng)自動生成，買賣雙方均不能進行修改?？梢源_定曬單圖片中的外觀設(shè)計產(chǎn)品在涉案專利申請日前已經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)上公開，合議組對淘寶網(wǎng)的曬單評價的真實性和時間予以確認。

決定號為27138的外觀專利的無效決定中（http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out1110/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=27138&lx=wx），決定要點表示：京東商城作為與專利權(quán)人無直接利害關(guān)系的第三方知名網(wǎng)購平臺站，曬單屬于網(wǎng)站的正常功能之一，曬單時間通常由服務(wù)器自動生成，而且一經(jīng)發(fā)布即不得修改，在專利權(quán)人對證據(jù)中的曬單討論和曬單時間沒有異議的情況下，合議組對京東商城的曬單發(fā)帖的真實性和時間予以確認。

在以上兩例無效決定中，請求人均提供了經(jīng)過公證的曬單評價，對于經(jīng)過公證的電子商城曬單證據(jù)，無效決定是認可的。

但是由于某些原因，請求人的電子商城曬單證據(jù)并未進行公證，而采取的是截圖打印件或者網(wǎng)頁打印件，這類證據(jù)的認定就要更為復(fù)雜，且要面臨電子商城曬單證據(jù)發(fā)生變化的風險。雖然在審查決定中并不能查詢到關(guān)于未公證的電子商城曬單證據(jù)的使用記錄，但是通過類似網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的使用，可以了解一二。

決定號為37469的外觀專利的無效決定中（http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out1110/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=37469&lx=wx），其中證據(jù)1是一家淘寶網(wǎng)商戶的銷售截圖。決定要點表示：證據(jù)1為網(wǎng)頁截圖打印件，請求人既未出席口頭審理當庭演示該證據(jù)的獲取過程，也未對上述網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進行公證保全，或提交能夠佐證其內(nèi)容真實性的其他證據(jù)，合議組經(jīng)過核驗也未能得到與證據(jù)1內(nèi)容一致的網(wǎng)頁。因此，合議組對證據(jù)1的真實性不予確認。

決定號為23642的外觀專利的無效決定中（http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out1110/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=23642&lx=wx），其中證據(jù)1是請求人聲稱在涉案專利申請日之前，大量商家生產(chǎn)和銷售與涉案專利無明顯區(qū)別的鞋產(chǎn)品資料，包含淘寶網(wǎng)網(wǎng)頁打印件。決定要點表示：請求人提交的網(wǎng)頁證據(jù)經(jīng)當庭演示可以打開，在無反證足以推翻的情況下，該網(wǎng)頁證據(jù)的真實性可以確認，其中顯示的圖片構(gòu)成涉案專利的現(xiàn)有設(shè)計。

在這兩例無效決定中，對于未公證的電子商城的網(wǎng)頁截圖是認可的，但是必須當庭演示可以驗證打開的基礎(chǔ)上，且無反證足以推翻的情況下才可以獲得認可。同時在決定號為23642的外觀專利的無效決定全文中提出，如果證據(jù)未公證，導(dǎo)致當庭演示獲得的電子版內(nèi)容與原始證據(jù)有差異的，當差異在符合常理的情況下，也是可以獲得認可的。因此，對于類似的電子商城曬單證據(jù)，其規(guī)則也應(yīng)當如此。

值得一提的是，在專利無效口頭審理中允許提交證據(jù)，其中就包括完善證據(jù)的證明，比如：公證書等。如果請求人在前期無效宣告階段對電子商城曬單證據(jù)并未進行公證，也可以盲羊補牢，在口頭審理前進行補充公證，并在口頭審理中提交。

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作者：左正超 頂峰知識產(chǎn)權(quán)

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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