縣級工商將受理商標申請，商標代理行業(yè)何去何從？

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來源：IPRdaily

作者：楊明  超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

原標題：縣級工商將受理商標申請，商標代理行業(yè)何去何從？

2016年9月2日，國家工商總局發(fā)布《委托地方工商和市場監(jiān)管部門受理商標注冊申請暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），《暫行規(guī)定》明確：縣級以上工商、市場監(jiān)管部門在向商標局申請并經(jīng)同意的情況下，可以在地方設(shè)立商標注冊申請受理窗口，代為辦理商標注冊申請受理等業(yè)務(wù)。

《暫行規(guī)定》一經(jīng)公布，新華網(wǎng)、鳳凰網(wǎng)、新浪、搜狐、網(wǎng)易等主流大眾媒體均予以關(guān)注報道。當然，最關(guān)注這個消息的肯定是全國兩萬多家商標代理機構(gòu)的從業(yè)人員。商標代理行業(yè)從1991年發(fā)展至今已有25年，雖然目前從事商標代理并未有國家和社會一致承認的專業(yè)資質(zhì)及從業(yè)資格要求，而且商標代理工作的專業(yè)性也并未得到充分的認可，甚至近幾年代理行業(yè)的混亂程度已飽受詬病。但瑕不掩瑜，不可否認的是，商標代理行業(yè)在中國成為商標大國的過程中發(fā)揮了巨大作用，甚至可以說商標代理行業(yè)為商標事業(yè)的發(fā)展和我國市場經(jīng)濟的繁榮做出了不小的貢獻。

《暫行規(guī)定》對商標代理行業(yè)來說，其影響無疑是巨大的。有不少人在看到消息后，馬上驚呼商標代理行業(yè)的末日到來了，也有很多人將這種制度與1991年之前的“商標注冊核轉(zhuǎn)”機制聯(lián)系到一起。筆者認為，縣級工商受理商標申請，既不會是制度上的歷史倒退，更不會導致商標代理行業(yè)的末日來臨，它確實會對商標代理行業(yè)造成巨大沖擊和影響，理性地分析并考慮如何順應(yīng)這些影響，也許會比擔憂更為重要。

在1991年之前，我國一直沿用“商標注冊核轉(zhuǎn)”機制，這種機制要求商標的申請注冊必須經(jīng)過各級工商行政管理機關(guān)的核轉(zhuǎn)。申請人辦理商標申請注冊、變更、轉(zhuǎn)讓、補證、續(xù)展等事項，都必須通過所在地縣（市）級工商局將文件報送至省級工商局，由省級工商局向商標局報呈。從本質(zhì)上說，“商標注冊核轉(zhuǎn)”實際上也是一種代理行為，只不過是一種帶有行政強制色彩的非民事委托、由各級工商部門進行的代理行為。

1991年至2000年，“商標注冊核轉(zhuǎn)”機制逐步向商標代理制進行轉(zhuǎn)換，但這一時間段的商標代理機構(gòu)，都是各級省、市工商部門直接成立和管理的事業(yè)單位，這些代理機構(gòu)一般和工商部門同處一個辦公地點甚至一起辦公，它們在主體關(guān)系上仍掛鉤于工商部門。

2000年過后，商標代理開始向社會全面開放。大量的商標代理機構(gòu)不斷涌現(xiàn)，特別是在近幾年，商標代理行業(yè)更是蓬勃快速發(fā)展，但同時也呈現(xiàn)出了專業(yè)化程度較低、市場化程度較高、監(jiān)管難度大等特點。

從《暫行規(guī)定》的制定背景來看，此次舉措是《工商總局關(guān)于大力推進商標注冊便利化改革的意見》（簡稱《改革意見》，發(fā)布于2016年7月14日）落地的具體實施方案之一，其主要目的在于方便申請人辦理商標注冊申請，推進商標注冊便利化。不可忽視的是，《改革意見》進一步明確了將推行網(wǎng)上申請——“將網(wǎng)上申請由僅對商標代理機構(gòu)開放擴大至所有申請人；將網(wǎng)上申請僅接受商標注冊申請逐步擴大至商標續(xù)展、轉(zhuǎn)讓、注銷、變更等商標業(yè)務(wù)申請?！币虼?，無論是地方工商受理商標注冊申請，還是全面推行網(wǎng)上申請，其總體思路都在于提升商標公共服務(wù)水平，更好發(fā)揮品牌引領(lǐng)作用，促進品牌經(jīng)濟發(fā)展，從而在根本上激發(fā)市場活力，推動“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”政策的落地。

基于上述分析，筆者嘗試預測一下縣級工商部門受理商標注冊申請的影響：

第一，商標代理市場份額將進一步分散。2015年，我國商標申請總量達283.56萬件，同比增長24%，如果按70%的申請量由代理機構(gòu)提交來估算，通過代理機構(gòu)辦理的商標申請量約為200萬件，而這200萬件則由2萬多家機構(gòu)代理完成，平均每家代理機構(gòu)的年均代理申請量僅為100件左右。另外，商標申請注冊代理量排名前十家的代理機構(gòu)合計代理量約為22.5萬件，前十家的代理量總和也只占了11%的市場份額。由此可見，目前的商標代理市場十分分散。而縣級工商部門一旦開始受理商標注冊申請，可以預見大量從事工商登記代辦等商業(yè)中介的企業(yè)、個人必定會加入商標代理行業(yè)，同時也不排除各地會有更多的創(chuàng)業(yè)者新設(shè)商標代理機構(gòu)，這樣一來商標代理市場份額將會進一步分散。

第二，北京在商標代理中的區(qū)域優(yōu)勢將被打破。縣級工商部門開始受理商標申請注冊后，將會打破北京在商標申請注冊以及相關(guān)后續(xù)業(yè)務(wù)辦理中的區(qū)域優(yōu)勢。在此之前，辦理商標申請注冊或者后續(xù)業(yè)務(wù)時，要么選擇相應(yīng)的代理機構(gòu)，要么親自前往北京商標局大廳進行辦理，這也直接導致北京一直以來坐擁著商標代理的天然優(yōu)勢。據(jù)相關(guān)統(tǒng)計顯示，北京的商標代理機構(gòu)數(shù)量不但排名第一，而且其數(shù)量幾乎等同于排名第二至第十的其他區(qū)域商標代理機構(gòu)數(shù)量總合。既然縣級工商部門可以辦理相應(yīng)的手續(xù)，這必然會導致部分申請人選擇就近直接遞交材料，可以說北京的小型商標代理機構(gòu)接下來面臨的沖擊將首當其沖。

第三，商標代理工作可能會進一步執(zhí)業(yè)泛化，監(jiān)管難度進一步加大。《暫行規(guī)定》中提到，縣級以上工商、市場監(jiān)管部門可以在地方政務(wù)大廳或注冊大廳設(shè)立商標注冊申請受理窗口，代為辦理商標注冊申請受理等業(yè)務(wù)。眾所周知，政務(wù)大廳和注冊大廳是工商代辦機構(gòu)、稅務(wù)代辦機構(gòu)等商業(yè)中介最常出沒之地，一旦開設(shè)商標注冊申請受理窗口，這些機構(gòu)或相應(yīng)個人必然會涌入商標代理這個行業(yè)。而且可以進一步預見的是，會有不少初創(chuàng)性企業(yè)、個人會基于價格、便捷等因素直接委托這些中介機構(gòu)辦理商標事宜，而不會再就商標注冊事宜去另行選擇商標代理機構(gòu)。由此，商標代理日后不再僅是商標代理機構(gòu)從事的工作，包括工商代辦、稅務(wù)代辦在內(nèi)的其他眾多企業(yè)和個人，都會從事商標代理工作，這會逐步引發(fā)這一行業(yè)的執(zhí)業(yè)泛化。當然，這些主體一般都不會再成立一個商標代理機構(gòu)專業(yè)從事商標代理，更大的可能是直接在當?shù)卣?wù)大廳的“商標注冊申請受理窗口”以當事人名義來提交相關(guān)材料。對他們來說，商標代理事務(wù)不會體現(xiàn)代理機構(gòu)，也不需要體現(xiàn)代理機構(gòu)。這種情況一旦大范圍出現(xiàn)，商標代理工作的監(jiān)管難度無疑會大大增加，委托人的風險也可能會明顯增加。

第四，商標注冊申請將逐步成為一種文件遞交工作，專業(yè)形象和代理費用將進一步降低，專業(yè)性將進一步向申請的前端和后端轉(zhuǎn)移。基于上述分析，商標代理工作，特別是商標注冊申請的代理工作將更多地與工商代辦、稅務(wù)代辦等企業(yè)事務(wù)聯(lián)系在一起。同時鑒于縣級工商部門接受申請的便捷性，會有越來越多的申請人選擇在當?shù)剡f交，商標注冊申請會逐步成為一個向政務(wù)中心遞交文件的簡單工作，這無疑會影響社會公眾對商標注冊申請的認知。誠然，商標代理工作本身有著專業(yè)性的要求，但從筆者開始進入這個行業(yè)的2010年到今天，商標申請注冊的市場價格不漲反降，究其根本原因除了市場競爭因素外，“商標注冊申請是一種文件遞交工作，并不具有專業(yè)性”的社會認知也發(fā)揮了重要作用。如果這種“跑腿”的社會印象進一步加強，商標注冊申請的專業(yè)形象和代理費用還會不斷下降。但筆者認為，商標注冊申請在本質(zhì)上并非沒有專業(yè)性，如果一件商標注冊申請的商品范圍選擇不當、商標近似判斷失誤，對申請人來說無疑是巨大的損失，這種損失無疑會遠遠大于從一開始求助專業(yè)人員的開支。商標注冊申請的專業(yè)價值應(yīng)該體現(xiàn)在文件遞交前的查詢和風險分析，以及后續(xù)的處理措施。比如國內(nèi)眾多大客戶委托筆者所在單位進行商標注冊申請，客戶消費的本質(zhì)不是商標注冊申請的文件遞交程序，而是在此之前由專業(yè)人員提供的快速、專業(yè)的查詢報告和處理方案，以及后續(xù)的專業(yè)保障。

第五，商標申請量將進一步增長，后續(xù)業(yè)務(wù)亦會隨之增長。商標申請量近幾年來增長迅猛，2016年上半年商標申請量已經(jīng)達到174萬件，是去年全年申請量的61%，預計全年的申請量能突破350萬件。而縣級工商部門一旦開始受理商標申請，再加之商標注冊申請官費降低為每件600元，同時未來商標網(wǎng)上申請全面放開，這些政策的鼓勵和支持將會形成一股巨大的推動力量，進一步提高企業(yè)、個人申請注冊的積極性。因此，商標申請量可能伴隨著市場經(jīng)濟的活躍進一步增長。當然，商標申請量的增長會自然延伸出更多的駁回復審、異議申請、無效宣告、訴訟、著名商標等后續(xù)關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)。但是，后續(xù)業(yè)務(wù)相對來說會有一定的專業(yè)要求，對大型的專業(yè)化商標代理機構(gòu)來說，后續(xù)業(yè)務(wù)和同行合作也許是未來的發(fā)展契機——畢竟商標申請人對后續(xù)的救濟程序會更為重視，希望更為專業(yè)的人來處理；同時，之前以文件遞交方式處理商標注冊申請的“代理機構(gòu)”，對后續(xù)業(yè)務(wù)不見得熟悉，他們也會考慮尋求更為專業(yè)的人員來合作處理。

第六，各地縣級工商部門的職能和重要性得以加強。長久以來，縣級工商部門一直處于商標管理的尷尬境地，因為商標的授權(quán)確權(quán)直接由商標局負責，著名商標的認定和管理由省級或市級工商部門負責，縣級工商部門在商標管理中的職責和重要性相對較弱。而這次的政策也許是一個改變縣級工商部門地位和發(fā)展前景的契機。雖然《暫行規(guī)定》明確先在省會城市、地級市開始推行商標注冊受理機制，但我國大陸地區(qū)目前有31個省會城市，293個地級市，試想在我國逐步出現(xiàn)300多個商標注冊申請的受理點，將是多么龐大的規(guī)模。

當然，《暫行規(guī)定》政策的落地還需要一個過程，上述影響即使發(fā)生，也需要一年左右的時間才能顯現(xiàn)。其實，無論縣級工商接受商標注冊，還是對申請人全面放開網(wǎng)上申請，都是工商總局落實和推行便民化的舉措，這些舉措背后的原因，也許是推動我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型和信息化社會的需要。更為重要的是，這種影響的本質(zhì)不是行政推動，而是社會和經(jīng)濟發(fā)展的需要，而且這種需要和趨勢是必然和不可逆轉(zhuǎn)的，作為商標行業(yè)的從業(yè)者，我們不得不理性地正視并接受。

以上分析僅是筆者的一己之見，不過筆者相信，在信息技術(shù)飛速發(fā)展的今天，商標代理行業(yè)的未來，應(yīng)該還會迎來更廣泛和更強大的信息技術(shù)，這種影響和改變才是顛覆性的，甚至會挑戰(zhàn)、取代商標代理的傳統(tǒng)方式。借用《法律人的明天會怎樣?——法律職業(yè)的未來》一書的觀點——從長遠來看，越來越多的商標工作可以也能夠交由計算機系統(tǒng)或人工智能來完成，幾乎無需人工干預。在未來，價格比較系統(tǒng)、口碑系統(tǒng)、專業(yè)評價、客戶評價將會頻繁使用，客戶將更容易選擇。而一個成熟、龐大且經(jīng)驗豐富的商標服務(wù)組織，將有能力慢慢把商業(yè)流程、作業(yè)流程，從人工處理轉(zhuǎn)為更復雜和智能的信息技術(shù)方式。我們已經(jīng)看到很多其他行業(yè)出現(xiàn)了類似的變革，我們沒有理由認為商標代理行業(yè)會不受信息技術(shù)的影響。未來的商標代理人應(yīng)該感到歡欣鼓舞，參與塑造下一代商標服務(wù)格局的機遇，前所未有。而思考如何將我們的知識、專長、經(jīng)驗和見解，運用于客戶事務(wù)的具體情境中，為客戶解決實際問題和提供有益的價值，并不斷地降低服務(wù)費用、提高效率、更加便捷和快速，這才是真正的遠景。

商標和品牌的本質(zhì)在于幫助人們進行選擇，在未來紛繁復雜的信息化社會，選擇將越來越重要，這必然會讓商標和品牌越來越重要。商標越重要，商標代理行業(yè)就會越重要，這一本質(zhì)不會因為某項行政措施就輕易改變。

來源：IPRdaily

作者：楊明  超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

編輯：IPRdaily夢婷君

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