正版使用者對雅黑字體使用，是否構成侵權值得商榷

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：Hexly

原標題： 正版使用者對雅黑字體是否構成侵權值得商榷

最近一則關于雅黑字體的消息和方正回復引起了關注和熱議。消息稱：“相信大家在日常生活中，都會用到“微軟雅黑”這種字體。但是，卻很少人知道，使用微軟雅黑，一旦脫離Windows系統(tǒng)就很有可能被告侵權。其實，“微軟雅黑”是微軟花巨資讓方正字體公司專門設計的字體。這套字體足足花了微軟不少錢，平均每個字高達100美元，但也只是擁有微軟雅黑的使用權，而真正的版權還是在方正公司手里。[1]”之后方正以授權費的價格回復了該消息。

也有同行提出了“無過錯使用“微軟雅黑”字體：應該免予賠償[2]”，筆者認為值得商榷，遂成本文。

筆者認為，只有構成侵權行為的情況下，才有談及賠償?shù)挠嗟?。因此，首先應當分析是否構成侵權。參考北京市第一中級人民法院?011）一中民終字第5969號判決，侵權行為的確定，應同時滿足以下條件：1、使用的文字構成作品且受著作權法保護；2、被上訴人實施的行為屬于著作權法中所保護的行為；3、被上訴人實施的行為未獲得上訴人的許可。這一許可行為既包括明示許可，亦包括默示許可。

對于第1個條件，筆者在《小議字庫的著作權問題》（點擊標題可直接查看原文）一文中作出了相關的分析，在本文中不再重復。

對于第2個條件，雖然字庫使用者的情況千差萬別，從指控侵權的行為來看，主要是將這些字體應用于網(wǎng)上做廣告宣傳等，或者打印在宣傳資料、刊物等，從而被指控，因此第2個條件，大部分情況應可滿足。其他情況筆者建議根據(jù)具體問題具體分析。

對于第3個條件，筆者認為應當認真研究上文提及的（2011）一中民終字第5969號判決。該案中北大方正指控寶潔使用的“飄柔”二字構成侵權，起訴至北京市海淀區(qū)人民法院，一審認為單字不構成作品，北大方正上訴至北京市第一中級人民法院，二審即以第3個條件不滿足判決駁回北大方正的起訴。

北京市第一中級人民法院的具體理由，筆者總結主要是：“NICE公司（寶潔委托設計“飄柔”二字的設計者）調用該產(chǎn)品中具體單字進行廣告設計，并許可其客戶對設計成果進行后續(xù)復制、發(fā)行的行為，屬于其合理期待的使用行為，應視為已經(jīng)過上訴人的默示許可。”雅黑字體的情況，由于北大方正跟微軟之間的協(xié)議并未公開，因此這一點存在疑問。假設北大方正與微軟之間的協(xié)議內容與“飄柔”一案中NICE的情況類似，對權利的保留含糊其辭，那么，作為微軟相關軟件的正版使用者，是否構成侵權，可以從“飄柔”一案中找到答案。

以微軟Windows 7為例，其許可協(xié)議中關于字庫組件的內容是：

“b.字體組件。在該軟件運行時，可以使用其字體來顯示和打印內容。您只能：

• 在字體嵌入限制允許的情況下，在內容中嵌入字體；以及
  

• 暫時將字體下載到打印機或其他輸出設備以打印內容?！?br/>

對于正版軟件的使用者來說，字庫作為軟件的組成部分，系“以實用工具功能為主，以審美功能為輔的產(chǎn)品”，買受人，包括商業(yè)性的以及非商業(yè)性的，購買系統(tǒng)軟件、工具軟件時，基本上只考慮其工具性質；購買字庫時，主要考慮其工具性質，其次才考慮美觀。類似于“飄柔”一案的情況，對于正版軟件使用者而言，包括了商業(yè)使用者，也包括了非商業(yè)使用者。對于商業(yè)使用者來說，上述使用協(xié)議的內容，無法使使用者排除打印內容作商業(yè)性使用的情況。

因此，假如北大方正與微軟之間的協(xié)議，類似北大方正與NICE公司之間的情況類似，構成打印內容進一步商業(yè)性使用的默示許可，這個商業(yè)許可就理所當然地包括微軟公司再行出售給商業(yè)性質的正版軟件使用者，以獲得利潤，此時，這些正版軟件使用者就可以主張獲得了微軟的授權，從而獲得了北大方正對雅黑字體的許可。

假如北大方正與微軟之間的協(xié)議排除了軟件購買者商業(yè)上的使用，根據(jù)微軟上述許可協(xié)議的內容，正版軟件使用者無法獲知該情況。更重要的是，根據(jù)上述許可協(xié)議，正版軟件使用者有理由相信微軟是具有完整權利，使用相關軟件任意組件，都不會受到第三人的追究。筆者認為此時合法來源抗辯成立。

即使合法來源抗辯不成立，需要賠償字庫著作權人的損失，由于正版軟件使用者無法或者商業(yè)化使用字庫組件仍需得到第三人授權，甚至于權利人是誰都無法了解，因此，正版軟件使用者應可以追究微軟的違約責任，要求微軟承擔損害賠償?shù)呢熑巍?br/>

當然，如果軟件使用者是盜版軟件使用者，上述分析的前提就不存在，賠償著作權人的損失，是應有之義。

注釋：

[1]見“一公司用微軟雅黑和盜版PS損失千萬？方正回應亮了 ”，作者：張金梁，載于搜狐網(wǎng)，地址：http://www.sohu.com/a/299737682_114822，最后訪問時間：2019年3月11日

[2]見“無過錯使用“微軟雅黑”字體：應該免予賠償”，作者丁金坤，載于新浪微博。地址：http://blog.sina.cn/dpool/blog/s/blog_5f7396520102zkmt.html?type=7&from=groupmessage&isappinstalled=0，最后訪問時間：2019年3月11日

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：Hexly

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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