正版使用者對(duì)雅黑字體使用，是否構(gòu)成侵權(quán)值得商榷

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作者：Hexly

原標(biāo)題： 正版使用者對(duì)雅黑字體是否構(gòu)成侵權(quán)值得商榷

最近一則關(guān)于雅黑字體的消息和方正回復(fù)引起了關(guān)注和熱議。消息稱：“相信大家在日常生活中，都會(huì)用到“微軟雅黑”這種字體。但是，卻很少人知道，使用微軟雅黑，一旦脫離Windows系統(tǒng)就很有可能被告侵權(quán)。其實(shí)，“微軟雅黑”是微軟花巨資讓方正字體公司專門(mén)設(shè)計(jì)的字體。這套字體足足花了微軟不少錢(qián)，平均每個(gè)字高達(dá)100美元，但也只是擁有微軟雅黑的使用權(quán)，而真正的版權(quán)還是在方正公司手里。[1]”之后方正以授權(quán)費(fèi)的價(jià)格回復(fù)了該消息。

也有同行提出了“無(wú)過(guò)錯(cuò)使用“微軟雅黑”字體：應(yīng)該免予賠償[2]”，筆者認(rèn)為值得商榷，遂成本文。

筆者認(rèn)為，只有構(gòu)成侵權(quán)行為的情況下，才有談及賠償?shù)挠嗟?。因此，首先?yīng)當(dāng)分析是否構(gòu)成侵權(quán)。參考北京市第一中級(jí)人民法院（2011）一中民終字第5969號(hào)判決，侵權(quán)行為的確定，應(yīng)同時(shí)滿足以下條件：1、使用的文字構(gòu)成作品且受著作權(quán)法保護(hù)；2、被上訴人實(shí)施的行為屬于著作權(quán)法中所保護(hù)的行為；3、被上訴人實(shí)施的行為未獲得上訴人的許可。這一許可行為既包括明示許可，亦包括默示許可。

對(duì)于第1個(gè)條件，筆者在《小議字庫(kù)的著作權(quán)問(wèn)題》（點(diǎn)擊標(biāo)題可直接查看原文）一文中作出了相關(guān)的分析，在本文中不再重復(fù)。

對(duì)于第2個(gè)條件，雖然字庫(kù)使用者的情況千差萬(wàn)別，從指控侵權(quán)的行為來(lái)看，主要是將這些字體應(yīng)用于網(wǎng)上做廣告宣傳等，或者打印在宣傳資料、刊物等，從而被指控，因此第2個(gè)條件，大部分情況應(yīng)可滿足。其他情況筆者建議根據(jù)具體問(wèn)題具體分析。

對(duì)于第3個(gè)條件，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究上文提及的（2011）一中民終字第5969號(hào)判決。該案中北大方正指控寶潔使用的“飄柔”二字構(gòu)成侵權(quán)，起訴至北京市海淀區(qū)人民法院，一審認(rèn)為單字不構(gòu)成作品，北大方正上訴至北京市第一中級(jí)人民法院，二審即以第3個(gè)條件不滿足判決駁回北大方正的起訴。

北京市第一中級(jí)人民法院的具體理由，筆者總結(jié)主要是：“NICE公司（寶潔委托設(shè)計(jì)“飄柔”二字的設(shè)計(jì)者）調(diào)用該產(chǎn)品中具體單字進(jìn)行廣告設(shè)計(jì)，并許可其客戶對(duì)設(shè)計(jì)成果進(jìn)行后續(xù)復(fù)制、發(fā)行的行為，屬于其合理期待的使用行為，應(yīng)視為已經(jīng)過(guò)上訴人的默示許可?！毖藕谧煮w的情況，由于北大方正跟微軟之間的協(xié)議并未公開(kāi)，因此這一點(diǎn)存在疑問(wèn)。假設(shè)北大方正與微軟之間的協(xié)議內(nèi)容與“飄柔”一案中NICE的情況類似，對(duì)權(quán)利的保留含糊其辭，那么，作為微軟相關(guān)軟件的正版使用者，是否構(gòu)成侵權(quán)，可以從“飄柔”一案中找到答案。

以微軟Windows 7為例，其許可協(xié)議中關(guān)于字庫(kù)組件的內(nèi)容是：

“b.字體組件。在該軟件運(yùn)行時(shí)，可以使用其字體來(lái)顯示和打印內(nèi)容。您只能：

• 在字體嵌入限制允許的情況下，在內(nèi)容中嵌入字體；以及
  

• 暫時(shí)將字體下載到打印機(jī)或其他輸出設(shè)備以打印內(nèi)容。”
  

對(duì)于正版軟件的使用者來(lái)說(shuō)，字庫(kù)作為軟件的組成部分，系“以實(shí)用工具功能為主，以審美功能為輔的產(chǎn)品”，買(mǎi)受人，包括商業(yè)性的以及非商業(yè)性的，購(gòu)買(mǎi)系統(tǒng)軟件、工具軟件時(shí)，基本上只考慮其工具性質(zhì)；購(gòu)買(mǎi)字庫(kù)時(shí)，主要考慮其工具性質(zhì)，其次才考慮美觀。類似于“飄柔”一案的情況，對(duì)于正版軟件使用者而言，包括了商業(yè)使用者，也包括了非商業(yè)使用者。對(duì)于商業(yè)使用者來(lái)說(shuō)，上述使用協(xié)議的內(nèi)容，無(wú)法使使用者排除打印內(nèi)容作商業(yè)性使用的情況。

因此，假如北大方正與微軟之間的協(xié)議，類似北大方正與NICE公司之間的情況類似，構(gòu)成打印內(nèi)容進(jìn)一步商業(yè)性使用的默示許可，這個(gè)商業(yè)許可就理所當(dāng)然地包括微軟公司再行出售給商業(yè)性質(zhì)的正版軟件使用者，以獲得利潤(rùn)，此時(shí)，這些正版軟件使用者就可以主張獲得了微軟的授權(quán)，從而獲得了北大方正對(duì)雅黑字體的許可。

假如北大方正與微軟之間的協(xié)議排除了軟件購(gòu)買(mǎi)者商業(yè)上的使用，根據(jù)微軟上述許可協(xié)議的內(nèi)容，正版軟件使用者無(wú)法獲知該情況。更重要的是，根據(jù)上述許可協(xié)議，正版軟件使用者有理由相信微軟是具有完整權(quán)利，使用相關(guān)軟件任意組件，都不會(huì)受到第三人的追究。筆者認(rèn)為此時(shí)合法來(lái)源抗辯成立。

即使合法來(lái)源抗辯不成立，需要賠償字庫(kù)著作權(quán)人的損失，由于正版軟件使用者無(wú)法或者商業(yè)化使用字庫(kù)組件仍需得到第三人授權(quán)，甚至于權(quán)利人是誰(shuí)都無(wú)法了解，因此，正版軟件使用者應(yīng)可以追究微軟的違約責(zé)任，要求微軟承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。

當(dāng)然，如果軟件使用者是盜版軟件使用者，上述分析的前提就不存在，賠償著作權(quán)人的損失，是應(yīng)有之義。

注釋：

[1]見(jiàn)“一公司用微軟雅黑和盜版PS損失千萬(wàn)？方正回應(yīng)亮了 ”，作者：張金梁，載于搜狐網(wǎng)，地址：http://www.sohu.com/a/299737682_114822，最后訪問(wèn)時(shí)間：2019年3月11日

[2]見(jiàn)“無(wú)過(guò)錯(cuò)使用“微軟雅黑”字體：應(yīng)該免予賠償”，作者丁金坤，載于新浪微博。地址：http://blog.sina.cn/dpool/blog/s/blog_5f7396520102zkmt.html?type=7&from=groupmessage&isappinstalled=0，最后訪問(wèn)時(shí)間：2019年3月11日

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作者：Hexly

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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