“1980元”發(fā)明專利代理費引發(fā)的思考

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作者：李銀惠—專利戰(zhàn)略網(wǎng)

來源：IPRdaily

關(guān)于專利質(zhì)量，我早就想寫一篇更深入的文章了，但拖延了兩年，開了頭就不想繼續(xù)下去，因為覺得太簡單，地球人都知道，沒什么好寫的。但突然又看到廣東工業(yè)大學(xué)通過廣東省政府招標(biāo)專利代理機(jī)構(gòu)，中標(biāo)機(jī)構(gòu)北京集佳和廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所的報價分別是3000元和1980元發(fā)明專利代理費，而且還是包括申請階段和答審的費用，我不禁崩潰了。

原文標(biāo)題為《拿什么來拯救專利質(zhì)量？》

專利的保護(hù)力度，要與國家的創(chuàng)新發(fā)展水平相適應(yīng)。專利作用，一“名”一“利”。專利賺錢兩條路線：產(chǎn)業(yè)路線和運(yùn)營路線。專利的本質(zhì)是技術(shù)創(chuàng)新的競爭壁壘。專利在市場中只是起到“名”的作用，在競爭中才起到“利”的作用。一切不能賺錢的專利都是耍流氓。專利賺錢兩個要素：市場前景與專利質(zhì)量。專利價值取決于專利產(chǎn)品的市場銷量。專利生命周期中，第一階段和第二階段決定了專利質(zhì)量，但只有在第三階段，專利質(zhì)量才得到體現(xiàn)。專利質(zhì)量包括權(quán)利穩(wěn)定性與保護(hù)范圍。專利質(zhì)量的涉及主體，除了發(fā)明人、專利代理人和審查員之外，還有法官。專利的保護(hù)范圍最終以法院的判決書為準(zhǔn)，不能機(jī)械理解為以權(quán)利要求為準(zhǔn)。專利布局的質(zhì)量則是專利的數(shù)量、質(zhì)量與可視化的統(tǒng)一體。

關(guān)于專利質(zhì)量，我早就想寫一篇更深入的文章了，但拖延了兩年，開了頭就不想繼續(xù)下去，因為覺得太簡單，地球人都知道，沒什么好寫的。但突然又看到廣東工業(yè)大學(xué)通過廣東省政府招標(biāo)專利代理機(jī)構(gòu)，中標(biāo)機(jī)構(gòu)北京集佳和廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所的報價分別是3000元和1980元發(fā)明專利代理費，而且還是包括申請階段和答審的費用，我不禁崩潰了。

這兩家機(jī)構(gòu)倒沒什么問題，集佳是排名全國前十的大所，廣信君達(dá)也是排名靠前的綜合性律師事務(wù)所，水平都不會太差。但這個價格不太妥當(dāng)。

我深刻地意識到，專利盲是這個世界的絕大多數(shù)，甚至是我們國家的科技工作者中的絕大多數(shù)。無論多簡單的文章，還是有寫的必要。

大學(xué)教授在專利文本上實在是很強(qiáng)，直接能把專利文本在形式上寫的像模像樣，代理機(jī)構(gòu)稍作修改就能滿足專利法，這一點很對專利代理機(jī)構(gòu)的胃口，改改格式就可以提交。但，專利的質(zhì)量，并不是由這些形式要求決定。發(fā)明專利授權(quán)，其實并不難，但授權(quán)的發(fā)明專利，不見得有用，因為還涉及專利的保護(hù)范圍。

關(guān)于專利代理費用我經(jīng)歷了多個階段的認(rèn)識。

剛?cè)胄械臅r候，遇到客戶討價還價的時候，我也不知道該說些什么。

后來有點經(jīng)驗了，我就說我們服務(wù)質(zhì)量更好。

后來繼續(xù)有經(jīng)驗了，發(fā)現(xiàn)客戶不需要服務(wù)質(zhì)量，只需要拿到一個專利權(quán)而已，授權(quán)是唯一標(biāo)準(zhǔn)，這個時候你就算是發(fā)明代理費報價8000元，跟其他人報價2000元，給客戶的結(jié)果差不多（雖然本質(zhì)上肯定不同，但在客戶看來就是相同），并沒有比別人收更高價格的理由。

給1980元的錢，干1980元的活，各得其所，快哉快哉。

問題是：不能把全部發(fā)明的申請代理費都規(guī)定為1980元。市場價值一個億的技術(shù)，用1980元的專利代理費，寫出來的專利能否保護(hù)一個億的市場？

不費吹灰之力就可以徹底規(guī)避開專利的保護(hù)范圍，誰會傻到還要一本正經(jīng)地給你交許可費呢，直接用就好了嘛，很容易做到不侵權(quán)。

所以，面對1980元的發(fā)明專利代理費，我想說的是，自己愿意吃豬食的人，自己去吃好了，沒人攔著你。但你要給那些非常值錢的技術(shù)一條活路，把能做滿漢全席的食材交給喂豬的師傅，做出來的菜也只能喂豬，不能給皇上吃。

廣東工業(yè)大學(xué)不僅需要1980元的專利代理服務(wù)，有些專利也可能需要19800元的專利代理服務(wù)。我建議真正有料的大學(xué)教授，應(yīng)當(dāng)用自己小姨子小舅子的名義申請一些個人專利，不要以學(xué)校的名義申請專利，寧肯自己多付些錢也好，否則將來一定會虧得更多。

專利制度在中國，相對于其起源的歐洲（英國、威尼斯）有太多異化的因素，其真正功能的實現(xiàn)有些折扣。目前這種異化，我深深以為是有其合理性的，專利的保護(hù)力度，要與國家的創(chuàng)新發(fā)展水平相適應(yīng)。

我們國家的創(chuàng)新水平怎么樣？地球人基本知道，還湊合，但與發(fā)達(dá)國家差距很大。所以，我國在立法上已經(jīng)與世界接軌，在司法上打些折扣，以抵抗外國專利在中國市場的侵蝕。從國家層面上說，這是很符合實際的做法。從專利行業(yè)上來說，我們要罵娘，因為弱保護(hù)政策導(dǎo)致專利代理費收不到高價，體現(xiàn)不了在德國和美國能享受到的專利代理人的尊嚴(yán)。

不過，政府在另一個方面補(bǔ)償了我們，十幾年來專利資助政策施惠給很多人，一方面專利資助政策讓我賺到了房子的首付，感謝政府，絕不可以一邊賺錢，一遍罵娘，政府是專利代理行業(yè)最大的客戶，對客戶不敬，就是對自己職業(yè)生涯的不敬；另一方面專利資助政策繁榮了專利代理市場，起碼多培養(yǎng)了2萬名會寫專利的專利代理人，對于中國這么大的市場來說，需要5萬個懂專利的人，若沒有這個資助政策，中國真正懂專利的人遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能支持中國創(chuàng)新的發(fā)展。

是先等中國的創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)發(fā)展起來，再逐漸培養(yǎng)專利代理人好呢？還是先把中國專利代理人培養(yǎng)起來，然后用專利代理人再來促進(jìn)中國的創(chuàng)新呢？政府資助就是選擇了后者，這種選擇我認(rèn)為是符合事物發(fā)展的規(guī)律的。

專利制度在中國，雖然沒有達(dá)到其在原產(chǎn)地歐洲和美國的那種威風(fēng)，但依然是有用的。

 “名”的方面，由于專利的忽悠作用，專利多的企業(yè)，容易被認(rèn)為是創(chuàng)新程度高，有技術(shù)含量的企業(yè)；作為個人，有專利顯得比較牛逼，能報職稱，漲工資。

“利”的方面，歸根結(jié)底，專利是一個利益工具，是給專利權(quán)人賺錢的工具，這才是專利的根本作用。一切不能賺錢的專利都是耍流氓。

專利的名利二字，實際上“名”占90%，“利”只占10%。也就是，90%的專利都是忽悠人的，用來賺“名”的，10%的專利才能賺到錢，但如果沒有那90%忽悠人的專利，那另外的10%可能一文不值。這主要是外圍專利與核心專利相互策應(yīng)，共同防御的原因。

怎樣才能讓專利起到真正的作用，能夠賺到錢呢？

專利賺錢有兩條路，第一條是產(chǎn)業(yè)路線，就是專利的賺錢是由產(chǎn)品銷售獲得的，專利的作用是制止競爭對手銷售相同的產(chǎn)品。舉個例子來說，甲方研發(fā)了一個新產(chǎn)品，假如沒有專利的話，乙方也可以把新產(chǎn)品買回來，反向工程重新設(shè)計，自己制造，甚至可以直接買通甲方的模具供應(yīng)商，連反向工程都不用了，直接用一模一樣的模具制造新產(chǎn)品。結(jié)果就是，甲方由于投入了研發(fā)費用而產(chǎn)品價格更高，乙方?jīng)]有研發(fā)費用，直接抄襲的結(jié)果就是成本更低，反而是搞創(chuàng)新的甲方失敗，抄襲的乙方獲利。有了專利權(quán)，甲方就可以合法制止乙方的抄襲，確保甲方的壟斷利潤。這個時候，甲方的專利權(quán)就體現(xiàn)了賺錢的價值。這才是專利的真正含義，專利的一切其他作用都是在這種基礎(chǔ)上引申而出。

專利賺錢的第二條路線是運(yùn)營路線，其實也是在第一條路線的基礎(chǔ)上引申而來。某個人有了專利，就意味著其他人不能運(yùn)營這個產(chǎn)業(yè)。為了運(yùn)營這個產(chǎn)業(yè)，就要向?qū)＠麢?quán)人繳納許可費用，獲得許可。這個時候，其實本質(zhì)上專利的運(yùn)營是銷售一種貿(mào)易許可證，相當(dāng)于進(jìn)入旅游區(qū)買門票，不買門票就不能進(jìn)入這個行業(yè)。

第一條路線，賺錢的主體是企業(yè)，稍微有一點點創(chuàng)新的企業(yè)，都能夠走第一條路線。第二條路線，賺錢的主體除了企業(yè)之外，還出現(xiàn)了不從事產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售的組織，包括作為技術(shù)產(chǎn)生源的科研單位和大學(xué)院校，以及自己既不生產(chǎn)產(chǎn)品，也不產(chǎn)生專利的企業(yè)，他們是購買其他人的專利，然后用這些專利來收許可費或者轉(zhuǎn)手賣掉，賺取差價。能夠走第二條路線的企業(yè)，大都是技術(shù)創(chuàng)新水平能夠引領(lǐng)潮流的行業(yè)頂尖企業(yè)，普通的企業(yè)基本是無法走第二條路線的。

只有兩個要素，一方面取決于專利產(chǎn)品的市場前景，就是產(chǎn)品賣得好不好，另一方面取決于專利質(zhì)量。

根據(jù)專利賺錢的兩條路線，無論哪一條路線，都必須首先要求專利所代表的產(chǎn)品能夠在市場銷售上獲得利潤。專利的價值，不是取決于該技術(shù)的創(chuàng)新度，而是取決于該產(chǎn)品在市場上的銷量。目前為止，中國專利賠償?shù)谝话傅馁r償金額是實際支付1.57億元人民幣，該案最開始原告只不過是要求50萬元賠償而已，但法庭調(diào)查發(fā)現(xiàn)被告的產(chǎn)品銷量極其巨大，因此最終賠償額達(dá)到1.57億元人民幣。本案內(nèi)幕很多，但理論無錯，即：

關(guān)于專利產(chǎn)品的市場銷量，這是一個商業(yè)問題，企業(yè)家們能夠敏銳預(yù)測某款產(chǎn)品的市場銷量（其實也是瞎猜，能預(yù)測才怪了呢），技術(shù)的創(chuàng)新程度只是影響該專利產(chǎn)品能否獲得市場認(rèn)可的因素之一，有時候是重要的因素，大多數(shù)時候不是。但對于高科技的行業(yè)來說，技術(shù)當(dāng)然毫無疑問是最重要的因素之一。

由于專利價值由專利產(chǎn)品的市場銷量決定，所以此時專利價值實際上并非是專利問題了，而是由企業(yè)的成本、營銷、運(yùn)營模式等商業(yè)行為決定。

從前面所說的例子引申說，如果甲方銷售自己研發(fā)的新產(chǎn)品的過程中，始終都是一帆風(fēng)順地正常做生意，那么他將永遠(yuǎn)都不需要專利，因為他只需要老老實實地賣自己的產(chǎn)品，悶聲發(fā)大財就好了。只有在作為競爭對手的乙方，在同一市場同一客戶處產(chǎn)生了針鋒相對的競爭時，專利才會跳出來發(fā)揮作用。

更確切地說，專利在市場中只是起到“名”的作用，但在競爭中才起到“利”的作用。沒有競爭，就體現(xiàn)不出專利的用處。

從這個意義上說，專利既要體現(xiàn)技術(shù)的創(chuàng)新，也要體現(xiàn)競爭的排斥。

寫了這么多廢話才到了本文的主題。

在一件專利的生命周期中，由前到后依次是：

第一階段技術(shù)維度：發(fā)明人產(chǎn)生了技術(shù)，決定了專利質(zhì)量的技術(shù)維度。在技術(shù)產(chǎn)生之后，專利質(zhì)量的技術(shù)維度就已經(jīng)被決定了。專利無論寫得怎么好，專利價值都不可能超過一開始被限定的技術(shù)本身的價值。

第二階段文本質(zhì)量：發(fā)明人將該技術(shù)表達(dá)給專利代理人，由專利代理人撰寫完成專利，再由專利局的審查員進(jìn)行審核。這一階段決定了專利的文本質(zhì)量。當(dāng)專利撰寫完成之后，專利的文本質(zhì)量已經(jīng)被固定了，文本質(zhì)量涉及到一些程序問題和法律問題（比如超范圍、不清楚、不支持、必要技術(shù)特征、期限和費用等），但都是一些細(xì)枝末節(jié)，對發(fā)明人來說不值一提，這些是專利代理人應(yīng)該掌握的職業(yè)技能。

第三階段競爭維度：產(chǎn)生糾紛時法官判斷保護(hù)范圍，或者許可談判時對方專利負(fù)責(zé)人會衡量專利質(zhì)量。沒質(zhì)量就不給錢，有質(zhì)量就不得不多給錢。這一階段體現(xiàn)了專利質(zhì)量的競爭維度。關(guān)于競爭維度，就是在法院打官司能不能贏。這個時候，專利的保護(hù)范圍并不是以專利文本所要求的權(quán)利要求為準(zhǔn)，實際上是以法官加上了個人主觀判斷之后的判決書為準(zhǔn)。專利質(zhì)量的責(zé)任主體，除了發(fā)明人、專利代理人和專利審查員之外，還有法官。這就是告訴我們說，寫專利只考慮審查員的態(tài)度還不夠，還必須考慮到法官會如何理解這篇專利。無論如何天花亂墜、嚴(yán)密謹(jǐn)慎的專利，法官不認(rèn)可，一切都白扯。

這三個階段的動作，共同決定了專利質(zhì)量。但實際上，專利授權(quán)之后，專利質(zhì)量就已經(jīng)無法改變了。第三階段只是專利質(zhì)量的衡量階段，真正決定專利質(zhì)量的是第一階段和第二階段。

這也就是為什么在第二階段專利代理費不會太高的原因，因為質(zhì)量反饋時間太長了，常常要兩三年以后，甚至永遠(yuǎn)沒有反饋。只有10%不到的專利，會進(jìn)入到第三階段，90%的專利終止于第二階段。這也就是我前面所說的90%的只需要“名”，不需要“利”的專利。

打一個專利官司，作為一個專利律師，需要考慮的是什么？

如果只是一個普通的律師，他考慮的只是如何取證，能不能打贏，能賠多少錢。但作為一個專利律師，我考慮的首先是這個專利會不會被宣告無效（權(quán)利穩(wěn)定性怎么樣），然后才會去考慮能不能贏。

專利存在穩(wěn)定性問題，這是由專利的固有缺陷決定的。專利能否授權(quán)，主要取決于技術(shù)的創(chuàng)新程度，這分為兩個方面，一個方面是技術(shù)是新的，前人沒有產(chǎn)生過記載，另一個方面是這個技術(shù)是有用的，解決了前人沒有解決的技術(shù)問題。這也就是發(fā)明專利的創(chuàng)造性的兩個評價要素，就是專利法22條第3款所說的“突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步”。但技術(shù)是否是新的，必須檢索本申請之前已經(jīng)產(chǎn)生的所有技術(shù)。但這個檢索結(jié)果，只能是初步檢索，不可窮舉。所以，理論上說，即便是授權(quán)的發(fā)明專利，也只是因為目前沒有檢索到現(xiàn)有技術(shù)而已，很可能在世界上某個默默無聞的角落里存在著能把專利一棒子打死的現(xiàn)有技術(shù)。

更進(jìn)一步說，其實專利的穩(wěn)定性問題最終也是個經(jīng)濟(jì)效率問題，一切發(fā)明專利都可以被宣告無效，只要給我足夠的錢和時間，我就能招聘足夠的世界各國的人去尋找世界各國的現(xiàn)有技術(shù)。我可以提無數(shù)次無效宣告，早晚有一次搞定你的專利，就算搞不定，騷擾也累死你。

專利的保護(hù)范圍問題，一方面是由專利的固有缺陷決定的，這體現(xiàn)在文字本身的模糊性。專利必須采用文字來表達(dá)一個技術(shù)的保護(hù)范圍，而不是以圖紙或者實物來表達(dá)保護(hù)范圍。這比較容易理解，如果以技術(shù)圖紙作為專利保護(hù)范圍，圖紙過于細(xì)致，保護(hù)范圍太小了。如果以實物作為專利的保護(hù)范圍，讓審查員如何審查呢？難道發(fā)明了飛機(jī)，要把一架飛機(jī)搬到審查員辦公室嗎？所以只能以文字作為確定保護(hù)范圍的依據(jù)，但文字存在固有的模糊性。用比較模糊的語言，表達(dá)一個確切的技術(shù)方案，很有難度。所以，無論什么樣的專利，在保護(hù)范圍上都有不確切的地方。

另一方面，是由于專利質(zhì)量的涉及人員的固有知識缺陷決定的。發(fā)明人缺乏專利的知識，所以不知道該把哪些技術(shù)信息披露給專利代理人，導(dǎo)致信息的第一次不通暢。專利代理人雖然熟悉專利的套路，但在對技術(shù)背景缺乏了解的情況下，也不容易確切地理解專利的技術(shù)方案。審查員只會在專利文本和現(xiàn)有技術(shù)文本的基礎(chǔ)上考慮問題，主動地了解一些技術(shù)的背景知識的可能性不會太高。法官在判斷一個專利侵權(quán)案件的時候，是對于技術(shù)方案最不理解的一方，基本上完全借助于當(dāng)事人雙方對技術(shù)的解釋說明。

華為與中興相互之間提起了幾十個發(fā)明專利侵權(quán)糾紛，涉及到通訊領(lǐng)域國際最領(lǐng)先的標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)，就算是普通的通信領(lǐng)域技術(shù)人員尚且不一定能搞得明白。廣東省內(nèi)最著名的兩個知識產(chǎn)權(quán)律師分別代理華為和中興，在法庭下旁聽的技術(shù)人員評價說，庭審現(xiàn)場就是一個聾子跟一個啞巴吵架，讓一個傻子做裁判。因為對于技術(shù)的解讀根本就是雞同鴨講，一竅不通。這種案子的結(jié)果就是各回各家，各找各媽。

知道了專利質(zhì)量的內(nèi)涵（權(quán)利穩(wěn)定性和保護(hù)范圍），知道了專利質(zhì)量的決定因素（現(xiàn)有技術(shù)的檢索、文字的模糊性、知識的缺乏），就應(yīng)該理解如何改進(jìn)。

專利的權(quán)利穩(wěn)定性首先由技術(shù)的創(chuàng)新性決定，但在技術(shù)已經(jīng)定型的情況下，如何撰寫專利文件就是關(guān)鍵問題。不同等級的專利代理人的收費不同，原因也正在于此。結(jié)合上述幾個要點，要想獲得最好的專利質(zhì)量，要做到如下幾點：

第一，發(fā)明人在技術(shù)研發(fā)之前，就應(yīng)當(dāng)對行業(yè)內(nèi)現(xiàn)有的技術(shù)了如指掌，同時要進(jìn)行產(chǎn)品、專利文獻(xiàn)、論文、書籍等全方面的檢索，這些現(xiàn)有技術(shù)的信息應(yīng)該隨同專利技術(shù)交底書一同交給專利代理人。

真正的專利代理服務(wù)，必須在撰寫專利之前，力所能及地盡可能地檢索現(xiàn)有技術(shù)，盡可能在撰寫專利的時候就對審查員可能采用的現(xiàn)有技術(shù)文件了如指掌，才能避免因為出乎意料的現(xiàn)有技術(shù)而導(dǎo)致專利失效。檢索一定會增加很多時間成本，專利代理費的區(qū)別，很大程度上由是否檢索決定。無需檢索，拿來就行，只改格式，不管保護(hù)范圍，1980元代理費足矣。

第二，專利交底的形式應(yīng)該更加多樣化，而不要僅僅以專利交底書的文字和圖紙的形式進(jìn)行。書面的交底書確實是很重要的一種形式，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是最重要的形式。這一點詳見我很早就寫過的文章《專利技術(shù)交底的幾種形式～面談第一，實物第二，圖紙第三，文字第四》http://www.patent5.com/article/2010/05/09/jiaodi.htm

可以加個斷語，凡是發(fā)明人自己覺得價值很高的專利，必須與專利代理人當(dāng)面溝通，而且最好當(dāng)面演示產(chǎn)品實物的運(yùn)作原理，否則休想專利代理人能夠?qū)懗鰜砜孔V的專利文件。

第三，專利代理服務(wù)找的是人，而不是一個機(jī)構(gòu)。買手機(jī)的話，一個手機(jī)從采購到最終出廠，經(jīng)過n個人，所以手機(jī)的質(zhì)量取決于制造公司的整體實力。但是專利代理服務(wù)的質(zhì)量，取決于為你服務(wù)的專利代理人的個人素質(zhì)。大所里的一個2年經(jīng)驗的新人，正常來說水平遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如小所工作10年的專利代理人。當(dāng)然，大所的優(yōu)勢是專利代理人的平均水平要更好些。所以，如果是一個有價值的發(fā)明專利，千萬要多多考察為你撰寫專利文件的這個專利代理人的自身經(jīng)驗和能力，而不是考察這個專利事務(wù)所的資質(zhì)。

關(guān)于這一點，我很早之前的文章也寫過了《企業(yè)專利戰(zhàn)略要點（二）：實現(xiàn)專利戰(zhàn)略的兩大問題之一：找對人》http://www.patent5.com/article/2012/10/23/zhenlue2.htm

第四，發(fā)明人不要做甩手掌柜，要不斷監(jiān)督而且要積極參與。千萬不要把技術(shù)交底書甩給專利代理人就以為一切都結(jié)束了，專利代理人并不一定能夠理解你的方案。而且很多時候，專利代理人的工作太多了，交底書忘在一邊也很難說。

專利質(zhì)量的技術(shù)維度，是發(fā)明人自己的事，與專利代理人無關(guān)。上述這四個辦法，能基本解決關(guān)于專利的文本質(zhì)量的問題。關(guān)于專利質(zhì)量的競爭維度又如何提高呢？

我看到單個一篇專利的時候，心里給它打分一般分為不及格、合格、良好和優(yōu)秀，但完美的專利是不存在的，因為完美的是專利集群，而不是單個專利。

好歹能把自己的技術(shù)方案講得清清楚楚，至于保護(hù)范圍就不管了，反正能授權(quán)就行。預(yù)計1980元發(fā)明專利代理費，能達(dá)到這個程度?？聪旅孢@篇200510035084.3，一條權(quán)利要求，一段長長的文字。保護(hù)范圍不管怎樣，至少能拿到一個專利證書。這個技術(shù)著實是不錯呢，許可給了一家自行車公司，我還買過這個自行車呢，600元，折疊方式確實很新穎，后來被偷了。

不僅僅能把客戶自身的技術(shù)方案寫清楚，而且要在原來的基礎(chǔ)上加以擴(kuò)展，盡可能擴(kuò)大保護(hù)范圍。比如CN103202860A，發(fā)明人原先的技術(shù)方案是在蜂蠟中摻雜一些大粒鹽，大粒鹽被微波爐加熱后就能將熱量傳到給蜂蠟。但撰寫專利的時候，將大粒鹽擴(kuò)展為所有能夠為微波加熱的固態(tài)顆粒，而且還增加了一項制備方法。上述措施，不僅專利更容易授權(quán)，增加了權(quán)利穩(wěn)定性，而且保護(hù)范圍也有所擴(kuò)展。最終，因為審查員檢索到了比較接近的專利技術(shù)，因此將產(chǎn)品權(quán)利要求全都刪除，將保護(hù)范圍縮小到了制備方法而獲得授權(quán)。

以進(jìn)攻的心態(tài)去申請對競爭對手有用的專利，而不拘泥于自己開發(fā)的技術(shù)，目的本身就心存不良。這種策略，中國公司用得還太少，其實世界范圍內(nèi)用的也不多。我?guī)推髽I(yè)策劃專利防御和進(jìn)攻的時候，采用過這樣的手段，但就不具體說了，僅作簡單描述。

企業(yè)甲經(jīng)常被競爭對手企業(yè)乙投訴發(fā)律師函，導(dǎo)致客戶丙不敢購買企業(yè)甲的產(chǎn)品。策略當(dāng)然是進(jìn)行規(guī)避設(shè)計，告知客戶企業(yè)甲的產(chǎn)品絕對不可能侵犯專利權(quán)。同時，企業(yè)甲申請很多專利，向客戶證明自己的研發(fā)實力。而且，我與企業(yè)甲的員工一起到企業(yè)乙的產(chǎn)品線去拍照，回來就照著企業(yè)乙的產(chǎn)品去申請很多很多實用新型和外觀。萬一企業(yè)乙真的敢起訴企業(yè)甲的話，這些實用新型和外觀都會被企業(yè)甲用來反訴企業(yè)乙。

企業(yè)丁研發(fā)了一項新產(chǎn)品，市場銷量不錯，也申請了若干項專利，被很多企業(yè)模仿。企業(yè)丁采取行動之前，就被競爭對手匿名提起了無效宣告，并且由于找到了很接近的德國專利，一項非常關(guān)鍵的實用新型被宣告無效了。其余幾件專利，雖然也有一定的保護(hù)力度，但很容易被客戶規(guī)避開。競爭對手為了確保不侵權(quán)，故意采取較為差勁的技術(shù)方案制造產(chǎn)品，以免侵權(quán)。我采取的策略，迅速申請一批關(guān)于該機(jī)器的零部件的外觀設(shè)計專利。只要有一個外觀設(shè)計訴訟打贏，競爭對手的整個產(chǎn)品都將被禁止銷售。

應(yīng)該以邱則有的專利集群作為例子，看下第1項，在2004年1月20日，同一天提交255件專利名稱相同的發(fā)明專利，主題名稱都叫《一種膜殼構(gòu)件成型模具》，其技術(shù)方案的變化也就是下面四個圖所類似的細(xì)節(jié)變化而已，這就叫專利布局。

然后他發(fā)起了100多件專利侵權(quán)訴訟，90%勝訴，看下圖中密密麻麻的判決書，專利官司打遍了祖國的大江南北，干掉了所有的競爭對手，這就是完美專利。

專利的質(zhì)量是單個專利的質(zhì)量，專利布局質(zhì)量則是專利的數(shù)量、質(zhì)量與可視化的統(tǒng)一體。關(guān)于專利質(zhì)量的競爭維度如何提高？其實本質(zhì)上競爭維度是專利布局質(zhì)量，而不能簡單地以一兩件專利為準(zhǔn)。

邱則有的案例證明了專利的數(shù)量首先決定了專利的競爭維度。當(dāng)你只有一兩件專利的時候，競爭對手要么可以不惜一切代價干掉你的專利。要么可以采取合適手段進(jìn)行規(guī)避設(shè)計，避免侵犯專利權(quán)。但，像邱則有這樣在一款產(chǎn)品上申請255個發(fā)明專利的時候，如何進(jìn)行規(guī)避，避開了1個，怎么避開另外254個？如何進(jìn)行無效宣告？一個無效宣告代理費3萬元的話，255個需要765萬無效宣告代理費，打一折也要70萬。這是不可能完成的任務(wù)。

單個專利的質(zhì)量，也決定了專利布局質(zhì)量。可視化則是絕大多數(shù)發(fā)明人和專利代理人徹底忽略了的問題。機(jī)械領(lǐng)域，寫權(quán)利要求的時候，是采取“某產(chǎn)品，其特征在于：包括A、B和C；A如何；B如何；C如何”，這樣的描述好？還是“某產(chǎn)品，包括A如何連接B，B如何連接C”，這樣的描述更好？

當(dāng)然是前一種方式更好，因為更符合法官的判斷習(xí)慣?？梢暬傅木褪窃谇謾?quán)判斷的時候，更容易被法官直觀理解。

化學(xué)領(lǐng)域，寫權(quán)利要求的時候，是采取“某組分，包括A多少份，B多少份，C多少分”更好？還是采取“某組分，包括A百分百，B百分比，C百分比”更好？

當(dāng)然是后一種方式更好，因為侵權(quán)判斷方式是把某組分進(jìn)行化學(xué)分析，分析的結(jié)果是A、B和C的百分比，而不是A、B、C的分?jǐn)?shù)。

花了整整一天，寫了將近9000字。我其實很不想寫這類的文章，因為理論性過強(qiáng)，可讀性極差。懂專利的不需要看，不懂專利的看也看不懂。但是我的網(wǎng)站的讀者給了我很大的信心，因為有不少人說，從頭到尾把我網(wǎng)站的所有文章都看了一遍。這種鼓勵讓我意識到，我不是為大眾服務(wù)，我是為有需要的人服務(wù)。

一個連我的網(wǎng)站文章都看不懂的人，檔次如此之低，其實根本就不需要真正的專利服務(wù)。能真正理解我的文章，并且有時間和能力把我的文章全都看一遍的人，那一定是真的非常需要專利服務(wù)的人，而且也有足夠的檔次與我真正溝通，這才是可以合作的人。

我認(rèn)為，專利本來應(yīng)該是一個很小眾的東西，只有真正的技術(shù)創(chuàng)新才需要真正的專利服務(wù)。但有這樣需求的人，不見得具有識別能力，很可能隨波逐流以為真正的專利服務(wù)就是他看到的那樣的價格，那樣的方式，那樣的質(zhì)量。

我希望有技術(shù)含量發(fā)明人，要找有技術(shù)含量的專利代理人。

來源：IPRdaily

作者：李銀惠—專利戰(zhàn)略網(wǎng)

編輯：IPRdaily王夢婷

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