關(guān)漢卿商標(biāo)案簡評

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關(guān)漢卿是我國元代雜劇作家，《竇娥冤》為其代表作，祁州（今河北省安國市）人。關(guān)漢卿已經(jīng)作古多年，現(xiàn)在卻有兩家企業(yè)為了“關(guān)漢卿”這三個字走上了法庭，打起了知識產(chǎn)權(quán)官司。

安國金泰公司向國家商標(biāo)局申請在第31類谷物、植物上注冊“關(guān)漢卿”商標(biāo)，被公告后，卻被安國市關(guān)家園公司提起了異議。因為安國市關(guān)家園公司也有一個“關(guān)漢卿”商標(biāo)，不過是注冊在酒類上，“關(guān)漢卿”酒遠近聞名。雙方從商標(biāo)局，經(jīng)過商評委，一直打到北京市高級人民法院。最終，北京市高級人民法院判決安國金泰公司不能在第31類注冊“關(guān)漢卿”商標(biāo)，法律依據(jù)是修改前商標(biāo)法第四十一條第一款（修改后第四十四條第一款，以下簡稱“商標(biāo)法第四十一條第一款”），安國金泰公司注冊“關(guān)漢卿”商標(biāo)是為了囤積商標(biāo)，破壞了商標(biāo)注冊秩序，具有惡意，屬于“以不正當(dāng)手段注冊商標(biāo)”的行為。

這個案件的焦點是：商標(biāo)法第四十一條第一款是否適用于商標(biāo)異議程序中。該法條的內(nèi)容為：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效?！备鶕?jù)字面意思，該法條規(guī)定的是“已經(jīng)注冊的商標(biāo)”，而異議程序中的商標(biāo)并沒有注冊。

有關(guān)修商標(biāo)法第四十一條第一款是否適用于商標(biāo)異議程序，在理論上一直有爭議，司法實踐中做法也不一。在本案中，法院使用的是“舉重以明輕”的解釋方法，認為商標(biāo)法第四十一條第一款可以適用于商標(biāo)異議程序中。根據(jù)本案判決的邏輯，既然已經(jīng)注冊的商標(biāo)違反商標(biāo)法第四十一條第一款的，尚可以撤銷。那么，舉重以明輕，沒有注冊成功的商標(biāo)，違反商標(biāo)法第四十一條第一款的，更應(yīng)該不予注冊。不然的話，注冊成功之后再撤銷，顯然多此一舉。法院判決的這種認定有其一定的道理，這種邏輯更加注重司法的效果。

作為上訴人來說，上訴的理由可能存在一些遺漏之處。一審法院已經(jīng)依據(jù)商標(biāo)法第四十一條第一款的規(guī)定判決上訴人敗訴，二審中上訴人應(yīng)該緊緊圍繞該條款進行更為詳細的論證。根據(jù)判決書上披露的上訴人的上訴理由，上訴人認為“被異議商標(biāo)未違反商標(biāo)法第四十一條第一款的規(guī)定，該條款是針對已注冊商標(biāo)，原審判決適用該條款明顯屬于法律使用錯誤”，這個理由僅僅抓住了法律適用中的一個問題，即不應(yīng)該適用在商標(biāo)異議程序中。該結(jié)合本案，上訴人至少還有一下兩個方面應(yīng)該考慮和論證：

1、商標(biāo)法第四十一條第一款規(guī)定的是“不正當(dāng)手段取得注冊”的，本案中的所指的商標(biāo)注冊的手段是哪些？這些手段中是否存在“不正當(dāng)”因素？只有先劃定手段的范圍，才能進一步分析其正當(dāng)與否。對于一些非手段的因素，應(yīng)該澄清。

2、上訴人應(yīng)該進一步說明自己注冊商標(biāo)的目的，是否具有使用的意圖，以及為了使用做了哪些準(zhǔn)備。

二審判決判定上訴人敗訴的一個重要原因是認為上訴人申請商標(biāo)不是為了使用，而是為了囤積商標(biāo)。而囤積商標(biāo)是一種擾亂商標(biāo)注冊秩序的行為。如果上訴人真的是為了囤積商標(biāo)，那么存在目的上的不正當(dāng)性。但是，如果上訴人申請這個商標(biāo)真的是為了使用，而不是囤積，應(yīng)該證明自己具有使用的意圖并且為了使用而做了準(zhǔn)備。

綜上，本案的判決結(jié)果和邏輯過程有關(guān)商標(biāo)法第四十一條第一款的適用問題，本案的判決對司法實踐有一定的指導(dǎo)意義。對于當(dāng)事人來講，遇到此類案件應(yīng)該更加關(guān)注商標(biāo)法第四十一條第一款背后所蘊含的維護商標(biāo)注冊、使用秩序，維護公共利益立法目的。

來源：趙虎（微信）

作者：趙虎律師北京市東易律師事務(wù)所合伙人