專利何止一字千金？

專利

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來源：IPRdaily

作者：香檳

原標(biāo)題：專利何止一字千金？

IPRdaily導(dǎo)讀：在專利中，一個何止千金，而是差之毫厘失之?dāng)?shù)百萬。故事要從民間發(fā)明家入選最高院55號指導(dǎo)案例的專利訴訟說起。

一字千金出自『史記·呂不韋列傳』：“布咸陽市門，懸千金其上，延諸侯游士賓客有能增損一字者予千金?！币馑际且粋€字值一千金，原指改動一個字賞賜千金，見后用來稱贊詩文精妙，價值極高。

在專利中，一個何止千金，而是差之毫厘失之?dāng)?shù)百萬。故事要從民間發(fā)明家入選最高院55號指導(dǎo)案例的專利訴訟說起。

中國從來不乏民間發(fā)明家，他們做出了潛水艇、直升機、飛機，他們可能是農(nóng)民、技工或者手藝人。他們是執(zhí)著的，在資源有限的環(huán)境中做出自己夢想的作品。自從中國有了專利制度，他們中的部分人懷揣著「發(fā)明致富」的夢想，開始為自己的發(fā)明申請專利。最高院55號指導(dǎo)案例的原告柏萬清，正是千千萬萬個民間發(fā)明家中的一個。

生于1938年的柏萬清是四川廣元的民間發(fā)明家，與一般的發(fā)明家不同的是，他除了熱愛發(fā)明還懂得用專利制度保護自己的創(chuàng)意，他在中國國家知識產(chǎn)權(quán)局申請了10項專利。公開的數(shù)據(jù)顯示，他早在1987年就申請了一項專利。

今天要講的是他專利號為200420091540.7、名稱為「防電磁污染服」的發(fā)明。回到上個世紀(jì)90年代，防輻射服市場方興未艾。熱愛發(fā)明的柏萬清也注意到了這一點，于是他發(fā)明了一種成本更低的防輻射服，并在2002年為之申請了專利。

在200420091540.7號專利中，他寫道：“一種防電磁污染服，它包括上裝和下裝，其特征在于所述服裝在面料里設(shè)有由導(dǎo)磁率高而無剩磁的金屬細(xì)絲或者金屬粉末構(gòu)成的起屏蔽保護作用的金屬網(wǎng)或膜。”

專利在2006年獲得授權(quán)，但柏萬清萬萬沒想到的是，專利中的幾個字將讓他損失百萬。

2010年，柏萬清發(fā)現(xiàn)成都一家公司在銷售他發(fā)明的防輻射服，而防輻射服由上海一家公司生產(chǎn)。當(dāng)年7月19日，柏萬清以這兩家公司侵犯涉案專利權(quán)為由，向四川省成都市中級人民法院提起民事訴訟，請求判令成都公司立即停止銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品，上海公司停止生產(chǎn)、銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品，并賠償經(jīng)濟損失l00萬元。

四川省成都市中級人民法院于2011年2月18日駁回柏萬清的訴訟請求，其理由是「導(dǎo)磁率高」導(dǎo)致專利保護范圍不清楚。宣判后，柏萬清提起上訴。四川省高級人民法院于2011年10月24日駁回柏萬清上訴，維持原判。柏萬清不服，向最高人民法院申請再審，最高人民法院于2012年12月28日裁定駁回其再審申請，理由還是「導(dǎo)磁率高」導(dǎo)致專利保護范圍不清楚。

在最高人民法院第11批第55號指導(dǎo)案例的解釋中，最高人民法院確立了：“專利權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)清楚，如果實用新型專利權(quán)的權(quán)利要求書的表述存在明顯瑕疵，結(jié)合涉案專利說明書、附圖、本領(lǐng)域的公知常識及相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)等，不能確定權(quán)利要求中技術(shù)術(shù)語的具體含義而導(dǎo)致專利權(quán)的保護范圍明顯不清，則因無法將其與被訴侵權(quán)技術(shù)方案進(jìn)行有實質(zhì)意義的侵權(quán)對比，從而不能認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案構(gòu)成侵權(quán)。”

大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新的時代，除了像柏萬清這樣的民間發(fā)明家，越來越多的創(chuàng)業(yè)公司正在涌現(xiàn)出來。他們要用技術(shù)來改變世界，創(chuàng)造商業(yè)傳奇，美國硅谷的傳奇故事正在中國上演。但比起大公司，這些創(chuàng)業(yè)公司往往缺乏資源，他們能做的可能只有革新技術(shù)創(chuàng)造好產(chǎn)品。

要讓這些創(chuàng)業(yè)公司在競爭中處于優(yōu)勢，或者有一天能夠占據(jù)市場主導(dǎo)地位，唯一有效的方式就是用專利保護他們的技術(shù)革新。專利申請又是形成專利壁壘的一種重要環(huán)節(jié)，任何公司都不希望重演柏萬清的遭遇，所以在專利業(yè)務(wù)一線的專利人任重而道遠(yuǎn)。

也許一個入門的專利人都不會范「導(dǎo)磁率高」這樣的低級錯誤，但技術(shù)往往是復(fù)雜多變的，那些不明顯的錯誤呢？在當(dāng)前的市場環(huán)境下，能避免一些低級錯誤已經(jīng)不錯了。而那些不明顯的問題，無論是專利代理人還是專利工程師，可能都沒有時間和精力去過多關(guān)注。第55號案例明確了不保護不應(yīng)保護或者無法保護的專利的原則，需要每個一線專利人如履薄冰地對待每一個專利。

有人說97%的專利是沒有價值的，但或許因為一個字的失誤，那3%的專利也將一文不值。

以下是最高人民法院發(fā)布的第11批第55號指導(dǎo)案例「柏萬清訴成都難尋物品營銷服務(wù)中心等侵害實用新型專利權(quán)糾紛案」說明：

裁判要點

專利權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)清楚，如果實用新型專利權(quán)的權(quán)利要求書的表述存在明顯瑕疵，結(jié)合涉案專利說明書、附圖、本領(lǐng)域的公知常識及相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)等，不能確定權(quán)利要求中技術(shù)術(shù)語的具體含義而導(dǎo)致專利權(quán)的保護范圍明顯不清，則因無法將其與被訴侵權(quán)技術(shù)方案進(jìn)行有實質(zhì)意義的侵權(quán)對比，從而不能認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案構(gòu)成侵權(quán)。

基本案情

原告柏萬清系專利號200420091540.7、名稱為“防電磁污染服”實用新型專利（以下簡稱涉案專利）的專利權(quán)人。涉案專利權(quán)利要求1的技術(shù)特征為：A.一種防電磁污染服，包括上裝和下裝；B.服裝的面料里設(shè)有起屏蔽作用的金屬網(wǎng)或膜；C.起屏蔽作用的金屬網(wǎng)或膜由導(dǎo)磁率高而無剩磁的金屬細(xì)絲或者金屬粉末構(gòu)成。該專利說明書載明，該專利的目的是提供一種成本低、保護范圍寬和效果好的防電磁污染服。其特征在于所述服裝在面料里設(shè)有由導(dǎo)磁率高而無剩磁的金屬細(xì)絲或者金屬粉末構(gòu)成的起屏蔽保護作用的金屬網(wǎng)或膜。所述金屬細(xì)絲可用市售5到8絲的銅絲等，所述金屬粉末可用如軟鐵粉末等。附圖1、2表明，防護服是在不改變已有服裝樣式和面料功能的基礎(chǔ)上，通過在面料里織進(jìn)導(dǎo)電金屬細(xì)絲或者以噴、涂、擴散、浸泡和印染等任一方式的加工方法將導(dǎo)電金屬粉末與面料復(fù)合，構(gòu)成帶網(wǎng)眼的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)即可。

2010年5月28日，成都難尋物品營銷服務(wù)中心銷售了由上海添香實業(yè)有限公司生產(chǎn)的添香牌防輻射服上裝，該產(chǎn)品售價490元，其技術(shù)特征是：a.一種防電磁污染服上裝；b.服裝的面料里設(shè)有起屏蔽作用的金屬防護網(wǎng)；c.起屏蔽作用的金屬防護網(wǎng)由不銹鋼金屬纖維構(gòu)成。7月19日，柏萬清以成都難尋物品營銷服務(wù)中心銷售、上海添香實業(yè)有限公司生產(chǎn)的添香牌防輻射服上裝（以下簡稱被訴侵權(quán)產(chǎn)品）侵犯涉案專利權(quán)為由，向四川省成都市中級人民法院提起民事訴訟，請求判令成都難尋物品營銷服務(wù)中心立即停止銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品；上海添香實業(yè)有限公司停止生產(chǎn)、銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品，并賠償經(jīng)濟損失l00萬元。

裁判結(jié)果

四川省成都市中級人民法院于2011年2月18日作出(2010）成民初字第597號民事判決，駁回柏萬清的訴訟請求。宣判后，柏萬清提起上訴。四川省高級人民法院于2011年10月24日作出(2011)川民終字第391號民事判決駁回柏萬清上訴，維持原判。柏萬清不服，向最高人民法院申請再審，最高人民法院于2012年12月28日裁定駁回其再審申請。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：本案爭議焦點是上海添香實業(yè)有限公司生產(chǎn)、成都難尋物品營銷服務(wù)中心銷售的被控侵權(quán)產(chǎn)品是否侵犯柏萬清的“防電磁污染服”實用新型專利權(quán)?！吨腥A人民共和國專利法》第二十六條第四款規(guī)定：“權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍?！钡谖迨艞l第一款規(guī)定：“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容?！笨梢?，準(zhǔn)確界定專利權(quán)的保護范圍，是認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否構(gòu)成侵權(quán)的前提條件。如果權(quán)利要求書的撰寫存在明顯瑕疵，結(jié)合涉案專利說明書、附圖、本領(lǐng)域的公知常識以及相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)等，仍然不能確定權(quán)利要求中技術(shù)術(shù)語的具體含義，無法準(zhǔn)確確定專利權(quán)的保護范圍的，則無法將被訴侵權(quán)技術(shù)方案與之進(jìn)行有意義的侵權(quán)對比。因此，對于保護范圍明顯不清楚的專利權(quán)，不能認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案構(gòu)成侵權(quán)。

本案中，涉案專利權(quán)利要求1的技術(shù)特征C中的“導(dǎo)磁率高”的具體范圍難以確定。

首先，根據(jù)柏萬清提供的證據(jù)，雖然磁導(dǎo)率有時也被稱為導(dǎo)磁率，但磁導(dǎo)率有絕對磁導(dǎo)率與相對磁導(dǎo)率之分，根據(jù)具體條件的不同還涉及起始磁導(dǎo)率μi、最大磁導(dǎo)率μm等概念。不同概念的含義不同，計算方式也不盡相同。磁導(dǎo)率并非常數(shù)，磁場強度H發(fā)生變化時，即可觀察到磁導(dǎo)率的變化。但是在涉案專利說明書中，既沒有記載導(dǎo)磁率在涉案專利技術(shù)方案中是指相對磁導(dǎo)率還是絕對磁導(dǎo)率或者其他概念，又沒有記載導(dǎo)磁率高的具體范圍，也沒有記載包括磁場強度H等在內(nèi)的計算導(dǎo)磁率的客觀條件。本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)涉案專利說明書，難以確定涉案專利中所稱的導(dǎo)磁率高的具體含義。

其次，從柏萬清提交的相關(guān)證據(jù)來看，雖能證明有些現(xiàn)有技術(shù)中確實采用了高磁導(dǎo)率、高導(dǎo)磁率等表述，但根據(jù)技術(shù)領(lǐng)域以及磁場強度的不同，所謂高導(dǎo)磁率的含義十分寬泛，從80 Gs/Oe至83.5×104 Gs/Oe均被柏萬清稱為高導(dǎo)磁率。柏萬清提供的證據(jù)并不能證明在涉案專利所屬技術(shù)領(lǐng)域中，本領(lǐng)域技術(shù)人員對于高導(dǎo)磁率的含義或者范圍有著相對統(tǒng)一的認(rèn)識。

最后，柏萬清主張根據(jù)具體使用環(huán)境的不同，本領(lǐng)域技術(shù)人員可以確定具體的安全下限，從而確定所需的導(dǎo)磁率。該主張實際上是將能夠?qū)崿F(xiàn)防輻射目的的所有情形均納入涉案專利權(quán)的保護范圍，保護范圍過于寬泛，亦缺乏事實和法律依據(jù)。

綜上所述，根據(jù)涉案專利說明書以及柏萬清提供的有關(guān)證據(jù)，本領(lǐng)域技術(shù)人員難以確定權(quán)利要求1技術(shù)特征C中“導(dǎo)磁率高”的具體范圍或者具體含義，不能準(zhǔn)確確定權(quán)利要求1的保護范圍，無法將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與之進(jìn)行有實質(zhì)意義的侵權(quán)對比。因此，二審判決認(rèn)定柏萬清未能舉證證明被訴侵權(quán)產(chǎn)品落入涉案專利權(quán)的保護范圍，并無不當(dāng)。