進(jìn)攻吧！ 專利！

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作者：房平木律師

原標(biāo)題：進(jìn)攻吧！ 專利！

大多數(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)是要采取守勢(shì)的。比如商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密、企業(yè)字號(hào)、知名產(chǎn)品包裝、裝潢、中華老字號(hào)等等知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

例如企業(yè)擁有一個(gè)商標(biāo)，打造了一個(gè)品牌，這個(gè)品牌會(huì)給自己帶來(lái)巨大的商業(yè)價(jià)值。所以，就要防著別人蹭熱度、搭便車、防混淆、防搶注?？傊褪且粋€(gè)“防”字。

再例如，企業(yè)擁有一個(gè)產(chǎn)品絕密配方，使用它能夠帶來(lái)巨大的商業(yè)價(jià)值，這時(shí)，也需要防著。防火防盜防內(nèi)賊防外賊。

總而言之，還是一個(gè)“防”字。絕大多數(shù)類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都可以推而廣之。就是需要在“防”字上做文章，防止被侵權(quán)。

但是說(shuō)到專利，也許是我愚昧，我真的一直都搞不明白什么是防御型專利，以及什么專利金獎(jiǎng)、專利銀獎(jiǎng)之類的。這些天來(lái)翻開《專利法》仔細(xì)研讀了五百遍，發(fā)現(xiàn)通篇只寫著兩個(gè)字：進(jìn)攻。

這不就是鼓勵(lì)我們搞事情嗎？不搞事情，還叫排他嗎？不搞事情，還叫專利嗎？要想成功，必須進(jìn)攻！

專利的所有屬性難道不應(yīng)該濃縮成一個(gè)屬性么？除了排他，除了進(jìn)攻，還有什么？還能有什么？

你能拿專利防守么？防守什么？用你的專利保護(hù)你的產(chǎn)品么？顯然這是不可能實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。專利法只授予了你排除他人使用你的專利的權(quán)利，并沒(méi)有授權(quán)給你讓你使用你自己的專利。

是的，在我看來(lái)，專利除了進(jìn)攻，別無(wú)他用。

對(duì)于我們搞專利的來(lái)說(shuō)，要想成功，必須進(jìn)攻！

向誰(shuí)進(jìn)攻？

那我們?cè)偬骄恳幌?，到底?yīng)該向誰(shuí)進(jìn)攻？

毛主席在《中國(guó)社會(huì)各階級(jí)的分析》中說(shuō)告誡我們說(shuō)，誰(shuí)是我們的敵人？誰(shuí)是我們的朋友？這個(gè)問(wèn)題是革命的首要問(wèn)題。中國(guó)過(guò)去一切革命斗爭(zhēng)成效甚少，其基本原因就是因?yàn)槲覀儾荒軋F(tuán)結(jié)真正的朋友，以攻擊真正的敵人。

做專利，亦然啊！我們過(guò)去搞專利工作，成效甚少，其基本原因就是因?yàn)槲覀儧](méi)有搞清楚專利的真正作用，以及應(yīng)該向那個(gè)山頭進(jìn)攻啊！

現(xiàn)在機(jī)會(huì)來(lái)了，我們要冷靜的分析一下，到底誰(shuí)是我們的敵人，我們應(yīng)該向誰(shuí)進(jìn)攻。

譬如，我們發(fā)現(xiàn)一個(gè)個(gè)體工商戶或者一個(gè)皮包公司，侵犯了我們的專利。他在淘寶上開店，或者是一個(gè)偏僻的小城鎮(zhèn)開了一個(gè)小店或小工廠，制造、銷售侵犯我們的專利的產(chǎn)品，一個(gè)月也就銷售那么三五十件，賺個(gè)三五萬(wàn)元。他也大概只是靠著坑蒙拐騙，搞一點(diǎn)錢養(yǎng)家糊口。怎么辦？要不要向他進(jìn)攻？

先想想看，你是不要付律師費(fèi)？你是不是要去取證？你是不是要去查封他的賬戶？你甚至還不知道他的賬戶。你是不是要準(zhǔn)備起訴材料向法院提交？是不是要向法院申請(qǐng)調(diào)查令？是不是要向法院申請(qǐng)證據(jù)保全？申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全？你采取了所有的的措施之后，終于贏得了訴訟，法院判它應(yīng)該賠償你5萬(wàn)元。然后，你還要申請(qǐng)啟動(dòng)法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序，并且是半年到一年之后才能啟動(dòng)。并且你會(huì)發(fā)現(xiàn)，這個(gè)公司只是一個(gè)空殼~~~~~~~對(duì)，沒(méi)錯(cuò)！是空殼！ 你知道嗎！ 從你開始啟動(dòng)進(jìn)攻到最后的結(jié)果，至少要三年。你知道這會(huì)是多么痛的領(lǐng)悟嗎？人生有幾個(gè)三年？你的產(chǎn)品周期又有幾個(gè)三年呢？

如果你壓抑不住沖動(dòng)，向他進(jìn)攻，那你就錯(cuò)大發(fā)了！錯(cuò)的很離譜??！

這也是毛主席他老人家的高明之處！ 革命的首要問(wèn)題，就是要認(rèn)清進(jìn)攻的對(duì)象！否則，萬(wàn)劫不復(fù)??！同志們！

個(gè)體戶、小作坊、小公司看來(lái)不能成為我們的進(jìn)攻對(duì)象。那反過(guò)來(lái)呢？如果對(duì)方是一個(gè)大公司，情況又會(huì)如何呢？這一次情況就會(huì)一片大好?。∧阆胂肟?，你需要查封它的賬戶嗎？你需要擔(dān)心它跑掉嗎？ 你需要擔(dān)心它賴賬嗎？你需要擔(dān)心法院判決下來(lái)它拒不履行嗎？人家丟不起這個(gè)人啊?。∪思夜疽?guī)模大，制造和銷售的規(guī)模也大，運(yùn)營(yíng)正規(guī)，財(cái)務(wù)賬薄齊全，根據(jù)專利法的侵權(quán)賠償規(guī)則，能夠賠的也多啊！活脫脫的一塊大肥肉！如果對(duì)方是上市公司，搞不好還會(huì)查到公開的財(cái)報(bào)，銷售規(guī)模和銷售收入。如果是世界五百?gòu)?qiáng)，哥們，你發(fā)達(dá)了??！ 翻身指日可待啊！

這下看清楚了嗎？注意啊!同志們！ 你可以與不如你的人做朋友，但是你千萬(wàn)不能將不如你的人作對(duì)手??！在我們專利界，如果你要挑戰(zhàn)和進(jìn)攻，你必須要找強(qiáng)于你的對(duì)手，這樣你才有勝算！你才能有所提升，你才能有所斬獲。對(duì)手越強(qiáng)，你的勝算越大，你的收獲越多。

千萬(wàn)記住，不要將不如你的人，當(dāng)作你的對(duì)手。

不是他不配，而是這種情況下，你的勝算會(huì)小很多。特別是，如果他也有所準(zhǔn)備，反過(guò)來(lái)他跟你搞事情（拿專利來(lái)反擊你），注意，那你就慘了。因?yàn)閷?duì)他來(lái)說(shuō)，他可以以其人之道還治其人之身。你比他強(qiáng)，他就符合了我說(shuō)的這條原則。他的勝算會(huì)比你大。

相反，如果他比你強(qiáng)，甚至他比你強(qiáng)很多倍，例如，你只有一槍一馬一專利，他是世界五百?gòu)?qiáng)，那么勝利的天平會(huì)毫不猶豫的向你這邊傾斜！

我是在胡扯嗎？沒(méi)有！ 我很嚴(yán)肅的。請(qǐng)諸君看看國(guó)外的專利侵權(quán)案動(dòng)不動(dòng)就有某某五百?gòu)?qiáng)賠償某某莫蟑螂或小公司幾百萬(wàn)千萬(wàn)上億美刀，你就知道我所言非虛了。

主要的問(wèn)題，我們已經(jīng)講清楚了，下面那我們討論兩個(gè)小問(wèn)題。

防御性專利

“防御性專利”是什么鬼？所謂防御性專利是怎么防御的？難道不是靠進(jìn)攻實(shí)現(xiàn)的嗎？

那些所謂的群狼戰(zhàn)術(shù)在現(xiàn)實(shí)中國(guó)真的存在或湊效嗎？如果真的有用，即便是只有一個(gè)好專利，也夠你的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手喝一壺的！如果你的那些專利經(jīng)不起推敲，一百件又有何用？你需要搜集和鎖定這一百個(gè)專利所對(duì)應(yīng)的侵權(quán)證據(jù)和起訴材料，你要繳納一百次的訴訟費(fèi)。你要等待一百個(gè)訴訟程序，并且，你很容易被認(rèn)定為濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)，浪費(fèi)司法資源。而對(duì)于你的對(duì)手來(lái)說(shuō)，他只需要花費(fèi)相當(dāng)于你一百分之一的成本就可以應(yīng)戰(zhàn)了。

殘勝如敗?。?同志們！這么玩專利有意思嗎？老板會(huì)炒你魷魚的！

好戰(zhàn)必危

進(jìn)攻吧！ 專利！就像我們說(shuō)，奔跑吧！兄弟。

但是，我們一定更要清醒的記得毛主席他老人家的教導(dǎo)，我們要在戰(zhàn)略上藐視敵人，我們也一定要在戰(zhàn)術(shù)上重視敵人。這樣才能贏得戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利。

當(dāng)我們吹起進(jìn)攻的號(hào)角時(shí)，我們也一定要記得，手里有一把真槍，好槍。

當(dāng)我們用專利向比我們強(qiáng)很多倍的敵人進(jìn)攻時(shí)，千萬(wàn)不要忘記，他們會(huì)如何看待我們的專利。

他們會(huì)拿著放大鏡顯微鏡仔細(xì)審視我們的專利。專利侵權(quán)判定規(guī)則是他們給我們修筑的第一道戰(zhàn)壕，跨過(guò)去，可能是英雄！ 跨不過(guò)去，只能成鬼雄！

他們是技術(shù)專家，他們是語(yǔ)言學(xué)家，他們是律師。字詞句篇，逗號(hào)頓號(hào)句號(hào)，雞蛋里頭挑骨頭，他們會(huì)把我們的專利掰開了揉碎了，看它是否有漏洞，是否經(jīng)得起推敲。有一點(diǎn)點(diǎn)漏洞，他們的產(chǎn)品就會(huì)像漏網(wǎng)之魚，溜之大吉。而我們也將前功盡棄。

如果我們過(guò)了第一關(guān)，還有第二關(guān)。

他們會(huì)有一幫很強(qiáng)的專家很龐大的數(shù)據(jù)庫(kù)來(lái)仔細(xì)分析推敲我們的專利。他們會(huì)祭起專利生命摧毀程序-專利無(wú)效宣告程序。他們會(huì)釜底抽薪，先瓦解我們的專利。如果我們挺不過(guò)這一關(guān)，也只能殺身成仁。

只要我們的專利過(guò)了這兩關(guān)，通過(guò)了專利侵權(quán)判定規(guī)則，能抵得住專利無(wú)效宣告程序的檢驗(yàn)，并且按照我說(shuō)的原則，選取正確的進(jìn)攻對(duì)象，那么我們就會(huì)立于不敗之地了。

僅僅我們從事專利的人，為專利搖旗吶喊的人知道這些是不夠的。

要讓那些有著創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)理念的人、初創(chuàng)型的公司、中小型的公司的技術(shù)天才們，高素質(zhì)的老板們，理解我們?cè)谟脤＠蚓奕藗?、?qiáng)盜們進(jìn)攻時(shí)所面臨的障礙，所要經(jīng)過(guò)的壕溝和陷阱，這樣他們就會(huì)知道，他們需要打造什么樣的武器，才能確保有效的進(jìn)攻，從而實(shí)現(xiàn)保護(hù)創(chuàng)新，科技致富，推進(jìn)科技發(fā)展的善良愿望。

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作者：房平木律師

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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