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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：謝有林 廣東哲誠(chéng)律師事務(wù)所
原標(biāo)題：第1682143號(hào)“蒙娜麗莎MONALISA及圖”商標(biāo)撤銷復(fù)審行政訴訟案例解讀
我國(guó)《商標(biāo)法》第四十九條第二款規(guī)定了“注冊(cè)商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)?！薄懊赡塞惿疢ONALISA及圖”商標(biāo)撤銷復(fù)審行政訴訟案充分利用比較法在司法中的運(yùn)用，通過英美法系和大陸法系代表國(guó)家的商標(biāo)立法體例，進(jìn)一步明確了我國(guó)象征性使用的適用條件和標(biāo)準(zhǔn)。該案被廣東知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)會(huì)評(píng)為2018年知識(shí)產(chǎn)權(quán)推薦典型案例。
本案例充分利用比較法在司法中的運(yùn)用，通過英美法和大陸法系代表國(guó)家的商標(biāo)立法體例，進(jìn)一步明確了我國(guó)商標(biāo)象征性使用的適用條件和標(biāo)準(zhǔn)，即綜合考慮商標(biāo)使用的具體方式（一次性銷售）、使用的規(guī)模（銷售數(shù)量少）、生產(chǎn)合同和銷售合同約定的商品名稱和數(shù)量完全一致等因素，對(duì)于“僅以維持商標(biāo)注冊(cè)效力為目的的象征性使用”的司法實(shí)踐具有重大的指導(dǎo)意義。
基本案情
第1682143號(hào)“蒙娜麗莎MONALISA及圖”（下文簡(jiǎn)稱：蒙娜麗莎商標(biāo)）申請(qǐng)日為2000年08月07日，注冊(cè)日為2001年12月14日，核定使用商品為第11類的“水龍頭，水管龍頭，龍頭”等商品，商標(biāo)權(quán)人為蒙娜麗莎集團(tuán)股份有限公司（下文簡(jiǎn)稱：蒙娜麗莎公司）。
2015年12月07日，蘇雪琴以蒙娜麗莎商標(biāo)無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)三年停止使用為由，申請(qǐng)撤銷商標(biāo)注冊(cè)。為證明蒙娜麗莎商標(biāo)不存在停止使用情形，蒙娜麗莎公司提供了一份《委托生產(chǎn)合同》及對(duì)應(yīng)的發(fā)票，一份《銷售合同》及對(duì)應(yīng)的發(fā)票。其中，委托生產(chǎn)合同、銷售合同上分別載明了所生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品為“水龍頭”，商品的商標(biāo)為蒙娜麗莎商標(biāo)。商標(biāo)局、商評(píng)委依據(jù)這組證據(jù)認(rèn)定蒙娜麗莎公司真實(shí)、合法使用了蒙娜麗莎商標(biāo)，維持商標(biāo)注冊(cè)。
蒙娜麗莎商標(biāo)圖樣
第三人蘇雪琴不服向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提出訴訟，請(qǐng)求撤銷商評(píng)委作出的裁定。經(jīng)過北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院【（2017）京73行初7100號(hào)】和北京市高級(jí)人民法院【（2018）京行終2526號(hào)】的兩級(jí)行政判決，最終認(rèn)定蒙娜麗莎公司就蒙娜麗莎商標(biāo)因構(gòu)成象征性使用而予以撤銷。
律師解讀
在行政訴訟中，筆者認(rèn)為有三個(gè)核心的代理策略：
第一、蒙娜麗莎公司在庭審中提交的《委托生產(chǎn)合同》、《銷售合同》原件與其在評(píng)審階段提交的復(fù)印件不一致，其證據(jù)真實(shí)性存疑，不能證明蒙娜麗莎公司真實(shí)使用了商標(biāo)；
第二、蒙娜麗莎公司的使用行為屬于為維持商標(biāo)注冊(cè)而進(jìn)行的象征性使用，并非基于真實(shí)使用意圖進(jìn)行使用。主要體現(xiàn)在三年期間，蒙娜麗莎公司僅提交了一筆生產(chǎn)、銷售交易合同，簽訂時(shí)間為原告提出撤銷之日前3個(gè)月，且合同標(biāo)的額僅有數(shù)千元。
第三、代理律師從比較法的維度，提交了歐盟、法國(guó)、日本等國(guó)家和臺(tái)灣地區(qū)對(duì)于提出撤銷申請(qǐng)前三個(gè)月才恢復(fù)使用的注冊(cè)商標(biāo)，并且使用的證據(jù)具有明顯的零散性和象征性，是理應(yīng)予以規(guī)制和撤銷的立法慣例，為本案采納英美法系和大陸法系的立法實(shí)踐提供理論基礎(chǔ)。
最終，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院和北京高院采納了上述代理意見，認(rèn)為在案證據(jù)不足以證明蒙娜麗莎公司在指定期間內(nèi)在“水龍頭、水管龍頭，龍頭”商品上對(duì)復(fù)審商標(biāo)進(jìn)行了真實(shí)、合法、有效的商業(yè)使用。撤銷了商評(píng)委作出的維持注冊(cè)裁定。
典型意義
我國(guó)《商標(biāo)法》第四十九條第二款規(guī)定了“注冊(cè)商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)?！逼淞⒎康脑谟诙酱偕虡?biāo)權(quán)人積極使用注冊(cè)商標(biāo)，清理長(zhǎng)期不使用的商標(biāo)，充分激活商標(biāo)資源。
然而，不少商標(biāo)權(quán)人為規(guī)避商標(biāo)因怠于商業(yè)使用而被撤銷，僥幸地進(jìn)行象征性和零散性的使用，架空了商標(biāo)法立法目的。雖然歐盟、法國(guó)、日本等國(guó)家對(duì)象征性使用已經(jīng)有明確法律規(guī)定，但在我國(guó)目前對(duì)象征性使用沒有法律規(guī)定，還處于探索階段，因此本案例充分利用比較法在司法中的運(yùn)用，通過英美法系和大陸法系代表國(guó)家的商標(biāo)立法體例，進(jìn)一步明確了我國(guó)象征性使用的適用條件和標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，本案中北京法院還明確：知名企業(yè)即使在中國(guó)馳名商標(biāo)商品上進(jìn)行了有效商業(yè)使用且有一定知名度亦不能作為不類似商品上的相同商標(biāo)維持注冊(cè)的依據(jù)。
即，典型意義有三：
第一、北京法院在判決書明確解釋：僅以維持商標(biāo)注冊(cè)效力為目的的象征性使用，不屬于對(duì)商標(biāo)法意義上真實(shí)、有效的使用行為。
第二、北京高院明確了象征性使用的認(rèn)定條件：綜合考慮商標(biāo)使用的具體方式（一次性銷售）、使用的規(guī)模（銷售數(shù)量少）、生產(chǎn)合同和銷售合同約定的商品名稱和數(shù)量完全一致等因素，認(rèn)定商標(biāo)權(quán)人的使用屬于維持商標(biāo)注冊(cè)效力的象征性使用行為，而非真實(shí)使用。對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)人及代理機(jī)構(gòu)在維持商標(biāo)效力使用起到良好的警示性指導(dǎo)作用。
第三、“蒙娜麗莎”所主張馳名的“蒙娜麗莎MONALISA及圖”商標(biāo)核定使用在第19類“瓷磚”商品上，即使具有一定知名度，亦不能據(jù)此維持復(fù)審商標(biāo)在第11類“水龍頭、水管龍頭，龍頭”商品上的注冊(cè)。進(jìn)一步明確知名企業(yè)即使在中國(guó)馳名商標(biāo)商品上進(jìn)行了有效商業(yè)使用且有一定知名度亦不能作為不類似商品上的相同商標(biāo)維持注冊(cè)的依據(jù)。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：謝有林 廣東哲誠(chéng)律師事務(wù)所
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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