《IP洞察》：于春博｜植物新品種的親本保護條件和保護路徑——兼評最高人民法院典型案例

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“加強對種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護，有助于提升我國種業(yè)和農(nóng)產(chǎn)品的國際競爭力。種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護制度還可以促進良種創(chuàng)新，提高糧食產(chǎn)量和質(zhì)量，這對于我國的糧食安全具有重要意義?！?br/>

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：于春博 北京宣言律師事務所

前言

種業(yè)的健康、持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展是保障我國糧食安全的基礎(chǔ)。在育種技術(shù)飛速發(fā)展的今天，種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護具有重要意義。傳統(tǒng)的種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)，往往通過植物新品種權(quán)和專利權(quán)兩種路徑進行保護。2022年底，最高人民法院通過典型案例的形式，明確了植物新品種的親本作為商業(yè)秘密的保護條件，為親本保護拓展了新路徑。

今年4月，習近平總書記在廣東考察時指出，“種業(yè)是現(xiàn)代農(nóng)業(yè)、漁業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，要把這項工作做精做好”。今年5月，新華社文章指出，習近平總書記對種業(yè)振興念茲在茲，黨的十八大以來，多次作出重要指示，強調(diào)“只有用自己的手攥緊中國種子，才能端穩(wěn)中國飯碗，才能實現(xiàn)糧食安全”，為種業(yè)改革發(fā)展指明方向。種子是農(nóng)業(yè)的“芯片”，小小的種子，連著“國之大者”。創(chuàng)新求變、攻堅克難、保護利用……神州大地上，種業(yè)發(fā)展，如破土而出的種子，蓬勃、茁壯[1]。

種子是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的核心，而種業(yè)也是我國農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的重要部分，保護種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)就是在保護我國農(nóng)業(yè)的發(fā)展。種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護制度可以防止假冒偽劣種子的流通，保證種子的質(zhì)量和安全，這對于公平競爭環(huán)境的維護十分重要。加強對種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護，有助于提升我國種業(yè)和農(nóng)產(chǎn)品的國際競爭力。種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護制度還可以促進良種創(chuàng)新，提高糧食產(chǎn)量和質(zhì)量，這對于我國的糧食安全具有重要意義。

一、植物新品種的親本

植物新品種往往作為植物新品種權(quán)的簡稱，植物新品種權(quán)是指完成育種的單位或個人對其授權(quán)的品種依法享有的排他使用權(quán)。本文中所說的植物新品種，是指經(jīng)過人工培育的或者發(fā)現(xiàn)并經(jīng)過改良的植物品種，無論是否授予植物新品種權(quán)或者是否符合法律意義上的植物新品種權(quán)授權(quán)條件，統(tǒng)稱為植物新品種。

親本是指在植物育種中，通過有性雜交或自交等方式所得到的種子材料，是植物新品種選育的基礎(chǔ)。親本通常包括父本和母本，為了方便理解，我們可以大致認為雜交中父本提供花粉，母本的子房（胚珠）接受花粉即可結(jié)出果實，果實即植物新品種的種子。當然，實際的育種過程要負責很多。從原理上說，親本雜交的方式包括正交和反交、單交和復交、回交等。雜交的親本又常常出自自交系，自交系是由某個優(yōu)良親本連續(xù)自交多代，經(jīng)過選擇而產(chǎn)生的基因型相對純合的后代群體。植物新品種的親本主要來源于以下幾個方面：

自然界中的野生植物：野生植物資源豐富，是植物育種學家選育新品種的重要資源庫。通過野外考察、采集和引種馴化等方式，可以獲取具有優(yōu)良性狀的野生植物種子材料。

已有的品種：通過對已有品種的改良和雜交，可以獲得具有更好性狀的新品種。例如，通過雜交兩個不同的品種，可以得到具有更優(yōu)良性狀的雜種后代。

人為創(chuàng)造的新品種：通過人工誘變、轉(zhuǎn)基因等現(xiàn)代生物技術(shù)手段，可以創(chuàng)造新的植物品種。例如，通過基因工程手段，可以將某些具有優(yōu)良性狀的基因?qū)氲侥硞€植物品種中，從而獲得具有更好性狀的新品種。

二、植物新品種親本保護的意義

根據(jù)以上的介紹，植物新品種的親本可以比作雜交植物新品種的父親和母親，其重要性在育種領(lǐng)域不言自明。因此，保護植物新品種的親本具有重要的意義。

首先，植物新品種親本的應用可以提高作物產(chǎn)量。通過對不同品種之間的雜交育種，可以創(chuàng)造出新的高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)品種。例如，我國享譽世界的雜交水稻，即是由其各種的親本培養(yǎng)而成。此外，一些果樹品種也可以通過雜交育種實現(xiàn)高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)的目標。

其次，植物新品種親本的應用可以改善作物品質(zhì)。有些作物的品質(zhì)不佳，如小麥中的赤霉病、大米中的鎘含量過高等問題，都可以通過雜交育種來解決。通過對低品質(zhì)材料和高品質(zhì)材料的雜交，可以獲得更高品質(zhì)的新品種。例如，我國科學家通過雜交育種成功培育出了一種名為“紅優(yōu)一號”的紅色優(yōu)質(zhì)蘋果品種，其口感好、色澤鮮艷、糖度高等優(yōu)點深受消費者喜愛。

第三，植物新品種親本的應用可以增強作物的抗病蟲能力。有些作物容易受到病蟲害的侵襲，如水稻、小麥等。通過對這些作物與其他抗病蟲能力強的品種進行雜交育種，可以創(chuàng)造出新的抗病蟲品種。

第四，植物新品種親本的應用還可以促進農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展。傳統(tǒng)的育種方法往往依賴于自然選擇和基因突變等隨機過程，難以滿足現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的快速擴張需求。而植物新品種親本的應用則可以通過人工控制育種過程，加速新品種的選育和推廣。同時，通過合理利用雜種優(yōu)勢，可以減少農(nóng)藥的使用量，降低環(huán)境污染風險，促進農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展。

最后，《中華人民共和國植物新品種保護條例》（2014修訂）第六條規(guī)定了，不得為商業(yè)目的將授權(quán)品種的繁殖材料重復使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料?？梢岳斫鉃?，植物新品種權(quán)的保護范圍影響到其子本的培育和銷售。在實踐中，保護植物新品種的父本具有重大的經(jīng)濟意義。

三、親本作為商業(yè)秘密保護條件

河北華穗種業(yè)有限公司與武威市搏盛種業(yè)有限責任公司侵害技術(shù)秘密糾紛案，是最高法發(fā)布第三批人民法院種業(yè)知識產(chǎn)權(quán)司法保護典型案例之三，也是最高人民法院2022年知識產(chǎn)權(quán)法庭典型案例之十四。該案中，華穗種業(yè)公司是“萬糯2000”玉米植物新品種的品種權(quán)人和“萬糯2000”的親本“W68”的技術(shù)秘密權(quán)利人。其以搏盛種業(yè)公司侵害技術(shù)秘密為由，向甘肅省蘭州市中級人民法院提起訴訟，請求判令搏盛種業(yè)公司承擔有關(guān)侵權(quán)責任。一審法院認為，搏盛種業(yè)公司構(gòu)成對“W68”技術(shù)秘密權(quán)益的侵害，判決其停止侵害，賠償經(jīng)濟損失及維權(quán)合理開支共計150.5萬元。搏盛種業(yè)公司不服，提起上訴，主張“W68”作為親本不屬于商業(yè)秘密的保護客體。最高人民法院二審認為，作物育種過程中形成的育種中間材料、自交系親本等，是育種者付出創(chuàng)造性勞動的智力成果，具有技術(shù)信息和載體實物兼而有之的特點，且二者不可分離；如其具備不為公眾所知悉并采取相應保密措施等條件，可以作為商業(yè)秘密依法獲得法律保護。遂判決駁回上訴，維持原判[2]。

在二審判決書中[3]，最高人民法院認為，植物新品種的親本是否符合商業(yè)秘密保護條件主要涉及三個具體問題。

第一，植物新品種的親本是否屬于商業(yè)秘密保護的客體

對此，最高人民法院認為，育種過程中形成的育種中間材料、自交系親本等，是育種者付出創(chuàng)造性勞動的智力成果，承載有育種者對自然界的植物材料選擇馴化或?qū)σ延衅贩N的性狀進行選擇而形成的特定遺傳基因，該育種材料具有技術(shù)信息和載體實物兼而有之的特點，且二者不可分離。在滿足構(gòu)成商業(yè)秘密保護其他條件的情況下，植物新品種的親本屬于商業(yè)秘密保護的客體。

第二，親本在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時是否不為公眾所知悉，具有秘密性

對此，最高人民法院認為，商業(yè)秘密保護的客體是否具有秘密性，應當以其是否為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得為標準。關(guān)鍵點在于，具有秘密性的對象應當是指具體的技術(shù)信息內(nèi)容，而非只是技術(shù)信息的名稱或代號。權(quán)利人對育種材料實際控制，并且采取了合理的保密措施，即具有秘密性。

第三、親本是否經(jīng)權(quán)利人采取了相應的保密措施

對此，最高人民法院認為，人民法院認定保密措施時，應當考慮保密措施與商業(yè)秘密的對應程度。植物生長必須施以合理的種植管理，具備一定的制種規(guī)模。在進行田間管理中，采取的保密措施不能要求達到萬無一失的標準。通常，達到在正常情況下能夠達到防止被泄露的防范程度即可。

四、親本保護路徑分析

中國采用專門立法模式對植物新品種相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)進行保護，過去主要有專利權(quán)保護和植物新品種權(quán)保護是兩種主要路徑。對于植物育種的方法、植物品種相關(guān)的功能基因、編碼蛋白以及載體等，往往采用專利權(quán)保護。專利法第25條第一款規(guī)定，動物和植物品種不授予專利權(quán)。《專利法》第25條第一款是對于特殊情況的禁止性規(guī)定，《種子法》、《植物新品種保護條例》保護了其禁止的內(nèi)容，提供了植物新品種權(quán)保護。因此，在理論上，《種子法》、《植物新品種保護條例》對植物新品種的保護與《專利法》的保護互相補充，構(gòu)建了植物新品種相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護體系[4]。而以上的案例表明，商業(yè)秘密保護作為一種重要的保護路徑，進一步完善了該保護體系。

因此，目前植物新品種的親本的保護路徑主要有三種：

第一，采用商業(yè)秘密保護

上述指導案例明確了植物新品種的親本是商業(yè)秘密保護的客體，可以作為商業(yè)秘密保護。商業(yè)秘密保護的關(guān)鍵在于采用“合理”的保護措施。要達到此標準，需要有比較健全的商業(yè)秘密保護體系。

第二，采用植物新品種權(quán)保護

專利權(quán)和植物新品種權(quán)都是依據(jù)申請，由國家行政部分審查并授權(quán)的權(quán)利。對于植物新品種的親本而言，其本身也是一個植物品種，因此，其品種本身同樣不屬于專利權(quán)保護的客體，因此其本身可以排除專利保護的路徑。植物新品種的親本具備植物新品種權(quán)授權(quán)條件的情況下，可以單獨申請植物新品種權(quán)。

第三，對于植物新品種的親本的周邊權(quán)利，例如培養(yǎng)方法、設備等，可以申請專利權(quán)保護

對于植物新品種本身，為了實現(xiàn)其商業(yè)價值，必須銷售、推廣。而《種子法》規(guī)定，銷售、推廣前必須經(jīng)過省級種子管理部門的審定。并且，農(nóng)作物品種已審定或者登記兩年以上未申請植物新品種權(quán)的，也視為喪失新穎性。也就是說，如果進行了銷售、推廣或者審定，并且沒有在規(guī)定期限內(nèi)申請植物新品種權(quán)，則該品種會因為喪失新穎性而永久喪失申請植物新品種權(quán)的權(quán)利。因此，其短期可以作為商業(yè)秘密保護，但是長期來看必須申請植物新品種權(quán)才能得到保護。

植物新品種的親本與植物新品種本身不同，親本并不一定需要銷售、推廣，只要作為其子本的植物新品種得到銷售、推廣，就可以實現(xiàn)其商業(yè)價值。因此，對于植物新品種的親本，育種人可以根據(jù)實際情況選擇采用保護路徑。

五、總結(jié)

植物新品種的親本作為商業(yè)秘密的保護條件和路徑是一個復雜的問題，涉及到法律、技術(shù)和管理等多個方面。申請人在進行植物新品種培育的過程中，應充分認識到保護植物新品種親本的重要性，采取有效的措施，確保其不被非法獲取和使用。同時，政府和社會也應加大對植物新品種培養(yǎng)的支持力度，為創(chuàng)新提供良好的環(huán)境和條件。

參考文獻：
[1] 新華社，新時代新征程新偉業(yè)·習近平總書記關(guān)切事丨種子的“芯”愿，2023.05.14，http://m.news.cn/2023-05/14/c_1129612928.htm
[2]最高人民法院，河北華穗種業(yè)有限公司與武威市搏盛種業(yè)有限責任公司侵害技術(shù)秘密糾紛案——最高人民法院2022年知識產(chǎn)權(quán)法庭典型案例之十四案例評析。
[3]最高人民法院，(2022)最高法知民終147號民事判決書。
[4]羅霞，植物育種成果的專利權(quán)保護，[J].知識產(chǎn)權(quán),2020（2）:39-47。

（原標題：植物新品種的親本保護條件和保護路徑——兼評最高人民法院典型案例）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：于春博 北京宣言律師事務所

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：《IP洞察》：于春博｜植物新品種的親本保護條件和保護路徑——兼評最高人民法院典型案例（點擊標題查看原文）

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