未經(jīng)許可，利用影視劇海報、撰寫侵權(quán)文章！屬于不正當(dāng)競爭？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：吳躍棟鄭洋洋上海東杰律師事務(wù)所文化傳媒律師

原標(biāo)題：快評〡蹭熱度或構(gòu)成不正當(dāng)競爭

作為2016年的現(xiàn)象級電視劇，《歡樂頌》一經(jīng)開播就立即掀起了一陣收視狂潮。而就在本月10日，隨著該劇第二集即將開播，與劇情同步的還有《歡樂頌》的出品方東陽正午陽光影視訴太平人壽保險公司著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競爭糾紛案。該案的起因是太平人壽曾撰文《跟著<歡樂頌>“五美”選保險》，為其保險產(chǎn)品進行宣傳推廣。陽光影視認為太平人壽未經(jīng)許可，利用影視劇海報、撰寫侵權(quán)文章，其行為已經(jīng)構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。對此，太平人壽則表示，影視劇傳播發(fā)行與保險售賣，沒有任何直接或間接的聯(lián)系，雙方所提供的產(chǎn)品也沒有關(guān)聯(lián)性，雙方產(chǎn)品的受眾也不相同，雙方不存在競爭關(guān)系，因此也不存在不正當(dāng)競爭。那么，陽光影視與太平人壽之間是否存在競爭關(guān)系，筆者試就該問題做評述一、二。

1、陽光影視與太平人壽之間是否構(gòu)成競爭關(guān)系

在該案中，訴辯雙方對彼此之間是否存在競爭關(guān)系各執(zhí)一詞。陽光影視認為，太平人壽依據(jù)劇中人物而撰寫的《跟著<歡樂頌>“五美”選保險》具有明顯的“商業(yè)攀附”和“搭便車”的意圖，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。而太平人壽則辯稱，影視公司與保險分屬兩個截然不同的行業(yè)，不存在競爭關(guān)系，故也不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。

對此，筆者認為，在商業(yè)競爭環(huán)境下，影響經(jīng)營者在整個市場上競爭能力的因素眾多，包括經(jīng)營和生產(chǎn)方式、交易成本、商業(yè)機會、品牌溢價等。因此，在市場化程度不斷深化的今天，經(jīng)營者與經(jīng)營者之間的競爭已不僅僅局限于同業(yè)之間，也可能發(fā)生在非業(yè)經(jīng)營者之中。一企業(yè)若以不正當(dāng)?shù)姆绞脚c其他企業(yè)直接或間接地爭奪商業(yè)機會，其損害的必然是市場的競爭秩序，侵害了其他企業(yè)的合法權(quán)益，即符合了《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款不正當(dāng)競爭行為的特征：損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序。因此，經(jīng)營者之間是否存在競爭關(guān)系在于某一方經(jīng)營者是否通過不正當(dāng)手段獲取競爭優(yōu)勢，而不取決于雙方是否從事同一行業(yè)。

具體到該案中，太平人壽撰寫的宣傳推廣文章明顯具有蹭熱度的商業(yè)目的。消費者或因?qū)≈腥宋锏南埠枚x擇購買某種保險產(chǎn)品的可能性被大大增加，消費者對于保險產(chǎn)品的理解和認識也會因此而不同。這些可能性的增加、理解和認識的提升，是在將保險產(chǎn)品與《歡樂頌》及其“五美”形象建立或直接、或間接聯(lián)系的基礎(chǔ)上形成的，其受益方就是太平人壽。因此，即使分屬于不同的兩個行業(yè)，陽光影視與太平人壽之間亦可能在具體的商業(yè)活動中構(gòu)成競爭關(guān)系。

2、太平人壽是否構(gòu)成對陽光影視的不正當(dāng)競爭

據(jù)相關(guān)資料顯示，截止至2016年4月25日，《歡樂頌》及其相關(guān)的微博話題閱讀量和網(wǎng)絡(luò)點擊均超過了10億；來自優(yōu)酷、土豆、愛奇藝等主要網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的數(shù)據(jù)顯示，截止至2016年5月5日，《歡樂頌》的總點擊量超4.5億次；2016年5月10日在東方衛(wèi)視播出的《歡樂頌》最后一集的收視率為1.928%，位列省級衛(wèi)視黃金時段電視劇收視第一。隨著《歡樂頌》的熱播，各類帶著商業(yè)性質(zhì)的“跟著歡樂頌……”、“跟著五美……”的微博、微信文章出現(xiàn)，無一例外地都是借著《歡樂頌》之名，行廣告之實。

很顯然，太平人壽亦是這個大軍中的一員——“跟著《歡樂頌》五美選保險”。

筆者認為，對于《歡樂頌》具有非常高的收視率和話題度，太平人壽應(yīng)當(dāng)是明知的，但就在其明知的情況下，依然在其保險廣告中以劇中人物“五美”為宣傳手段，以此吸引公眾視線，推廣其保險產(chǎn)品。其廣告行為建立在陽光影視出品的《歡樂頌》之上，有意的將其保險產(chǎn)品與《歡樂頌》之間制造直接的聯(lián)系，該行為可以構(gòu)成故意利用原告的商業(yè)資源與競爭優(yōu)勢，不正當(dāng)?shù)孬@取利益。

此外我們應(yīng)當(dāng)關(guān)注到，《歡樂頌》制作及宣傳成本高達9408萬元，影視公司系通過長期、有效的經(jīng)營才獲得較大的商業(yè)上的成功，其中亦承受了較大的商業(yè)風(fēng)險。在太平人壽未支付任何商業(yè)對價的情況下，直接利用原告的經(jīng)營成果，獲得了原本不應(yīng)有的競爭優(yōu)勢和競爭地位，違反了誠實信用的基本原則，違背了應(yīng)當(dāng)遵守的公認的商業(yè)道德，擾亂了正當(dāng)?shù)母偁幹刃颉?br/>

目前，該案尚在審理過程中，筆者僅就已經(jīng)公開的一些信息做上述評析，若有不對之處，望請批評指正。

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