商標(biāo)
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作者:劉東海 北京市長安律師事務(wù)所律師、合伙人
原標(biāo)題:關(guān)于建立商標(biāo)代理機構(gòu)誠信體系的立法建議
2013年商標(biāo)法修改時,對商標(biāo)代理機構(gòu)申請注冊商標(biāo)的商品范圍進行了限制,即僅限于申請與代理服務(wù)內(nèi)容有關(guān)的服務(wù)商標(biāo)。
上海專利商標(biāo)事務(wù)所與商標(biāo)局之間有關(guān)“上專及圖”商標(biāo)不予受理行政糾紛一案,引起了廣泛的關(guān)注和熱烈的討論,筆者曾撰文《淺議商標(biāo)代理機構(gòu)申請商標(biāo)權(quán)利的限制》進行闡述。
筆者不太贊成限制商標(biāo)代理機構(gòu)注冊商標(biāo)的商品范圍。筆者認為:公司注冊的成本是極低的,如果想進行商標(biāo)囤積、惡意搶注的違法行為,可以注冊一個公司來申請商標(biāo)。如此一來,通過限制代理機構(gòu)申請權(quán)利來規(guī)制個別商標(biāo)代理機構(gòu)違法行為的立法,可能不能發(fā)揮應(yīng)有的實際效果。
2013年商標(biāo)法修改引入了誠實信用原則。此后,誠實信用原則被廣泛贊譽,廣泛推崇。惡意搶注的話題,惡意侵權(quán)的話題,自上而下,被熱烈討論。
惡意搶注、惡意侵權(quán)者成了人人喊打的老鼠。從事商標(biāo)法律服務(wù)的人們,站在道德的制高點進行討伐。似乎如果不加入這個行動,就是從業(yè)者中助紂為孽的敗類一樣。
有人強烈的建議適用商標(biāo)法第七條誠實信用原則來處理商標(biāo)異議、商標(biāo)無效宣告案件,但這些人可能不知道,行政行為必須有法律的明確授權(quán),這叫依法行政。而商標(biāo)法并沒有賦予商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會適用商標(biāo)法第七條處理商標(biāo)異議、商標(biāo)無效宣告案件的權(quán)利。以違法的手段,去制止并不一定被司法認定為違法的行為,這樣的思維,不知對于中國的依法治國是有益還是有害。
對于規(guī)?;陨虡?biāo)、在不同類別上注冊他人并不馳名的商標(biāo)、通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓獲利的行為是否可以用惡意搶注來評價,司法裁判者保持了適度的克制。通過擴大解釋不良影響條款、其他不正當(dāng)手段條款,給予了一定程度的規(guī)制。而商標(biāo)局對批量注冊商標(biāo)直接給予駁回。筆者認為,則有待商榷。
對于大量注冊商標(biāo)的行為,商標(biāo)局一直在積極應(yīng)對。
2007年就出臺文件禁止中國公民個人注冊商標(biāo),除非有個體戶營業(yè)執(zhí)照。而對于外國人,并沒有任何的限制。這個做法是否妥當(dāng),無需多言。而從實施的效果來看,并沒有減少商標(biāo)注冊申請量。
一直以來,就存在通過注冊商標(biāo)、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)甚至以侵權(quán)投訴、恐嚇的方式售賣商標(biāo)獲利的行為。出現(xiàn)這種社會現(xiàn)象的根源,一是因為利益的驅(qū)使,二是因為商標(biāo)注冊制度使然。如果采取單一的商標(biāo)使用保護制度,就不會再有人去買賣那一紙商標(biāo)注冊證書,但弊端也是顯而易見的。就中國當(dāng)前的經(jīng)濟發(fā)展水平、人們的知識產(chǎn)權(quán)意識,恐怕尚不足以拋棄商標(biāo)注冊保護制度。
中國的注冊商標(biāo)總量很大,而其中大量的商標(biāo),并沒有被使用。在并不使用的商品和服務(wù)上進行保護性、防御性注冊,甚至全類注冊,相同的商標(biāo)為防止被撤三而不斷的注冊,是企業(yè)的無奈之舉。但大量商標(biāo)注冊的背后,一些商標(biāo)代理機構(gòu)也難逃其責(zé)。
舉例來說,一個客戶只是要開個餐館兒,代理機構(gòu)就告訴他,不但要在43類上注冊,還要在筷子、餐桌、調(diào)料、飲料、廣告等等上面注冊。出現(xiàn)這樣的建議,既可能與不懂有關(guān)系,更可能與故意為之有關(guān)系。如果說這樣的建議尚可以被原諒,則相同的商標(biāo)被重復(fù)的注冊,則不可原諒。這就是商標(biāo)代理機構(gòu)誠信的缺失,唯利是圖。
基于此,筆者建議建立商標(biāo)代理機構(gòu)誠信體系,商標(biāo)代理機構(gòu)代理注冊的商標(biāo)駁回率作為一項重要的誠信指標(biāo)。
商標(biāo)局可以每周發(fā)布商標(biāo)代理機構(gòu)駁回率公告,當(dāng)駁回率超過一定比例時,可以考慮通報批評,嚴重者可取消其代理資格。
商標(biāo)注冊難的成因,是多方面的。規(guī)?;孕袨樵诒姸喑梢蛑兴嫉陌俜直?,尚沒有可靠的數(shù)據(jù)支撐。所謂的防御性、保護性注冊商標(biāo)總量,也一定是個龐大的數(shù)字。眾多的在先商標(biāo),使得目前注冊商標(biāo)的難度非常大。商標(biāo)注冊難的所有成本,最終都要由有商標(biāo)注冊需求的市場經(jīng)營主體來承擔(dān)。注冊一件商標(biāo)如果需要經(jīng)過駁回、駁回復(fù)審、異議、不予注冊復(fù)審,甚至訴訟程序,那么,所花費的成本,并非一般的中小企業(yè)或個體戶所能負擔(dān)。
商標(biāo)庫里眾多的商標(biāo),目前處于沉睡的狀態(tài)。如何把這些商標(biāo)盤活,或許值得我們思考。
一味地選擇撤三、無效宣告等手段,從商業(yè)的角度考慮,并不一定符合商業(yè)的本質(zhì)。探索建立規(guī)范化的商標(biāo)交易體系,也許是一個不錯的出路。但前提是,放下偏見。
市場經(jīng)濟的運行,更多的需要依靠市場調(diào)節(jié),政府只有在必要時才能進行有限的干預(yù)。法律的制定,不能過分的期待、強調(diào)行政手段的效用。法律,也只有在必要時,才對市場進行干預(yù)。希望第四次商標(biāo)法修改,讓市場的歸市場,法律的歸法律。
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作者:劉東海 北京市長安律師事務(wù)所律師、合伙人
編輯:IPRdaily趙珍 校對:IPRdaily縱橫君
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